Сотрудник работает по гпх. Гражданско-правовой договор — всё, что нужно знать работодателю. Образец договора на оказание услуг

Большинство своих функций фирма, как правило, обеспечивает или собственными силами, или нанимая другие организации и ИП. Но бывает, появляется потребность привлечь человека «со стороны», не нанимая его в штат – и тогда речь заходит о гражданско-правовом договоре.

Несмотря на кажущуюся простоту, но имеет свои тонкости и подводные камни. Давайте разберёмся, договор ГПХ – что это такое и где взять образец?

Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь через онлайн-консультант справа или звоните по телефонам бесплатной консультации :

Законодательное регулирование

Возможность заключать сделки на подряд или услуги гарантируется любому жителю России законом (ст.421 ГК РФ) и при этом от него не требуется становиться частным предпринимателем.

Такие отношения полностью регулируются Гражданским кодексом (откуда название). А точнее – главами 39 и 73 Кодекса. Закон не создаёт практически никаких ограничений формальной части договора: обе стороны сделки должны быть дееспособны, правоспособны, добровольны, а суть договора должна быть законна и не безнравственна.

Между тем вознаграждения, полученное по такому договору, подлежат налогообложению в общем порядке.

Расшифровка и его отличия от трудового договора

Договор гражданско-правового характера (ГПХ) нередко понимается как альтернатива трудовому договору, что, между прочим, прямо запрещено законом. Следует особое внимание уделить правовым различиям между этими двумя видами отношений.

Ключевая разница в том, что договор по ТК РФ имеет в качестве предмета труд, работу нанятого человека. Договор по ГК же, напротив, регламентирует только результат труда . Из этого следуют и другие различия:

Пример бланка ГПХ договора можете скачать по ссылке .

Виды ГПХ

Основываясь на ГК РФ, можно определить основные виды гражданско-правового договора:

договор подряда (гл.37 ГК РФ);
договор на исследования (гл.38 ГК РФ);
договор на услуги (гл.39 ГК РФ);
договор на перевозку (гл.40 ГК РФ);
договор транспортной экспедиции (гл.41 ГК РФ);
смешанный (ст.421 ГК РФ) и т.д.

Наиболее часто организации сталкиваются с договором подряда и договором об оказании услуг. Договоры различаются по конечному результату выполнения работы , который может быть как в материальном, так и в нематериальном виде или в виде разных услуг.

Также законодательство позволяет заказать у одного исполнителя работы и услуги разных видов. Тогда каждую новую часть договора будет регулировать соответствующая глава Кодекса.

Ответственность за подмену договоров

Государство не рассматривает ГПХ договоры как аналог трудовым, поскольку они не несут никакой социальной защиты для нанятого профессионала.

Поэтому подмена одного договора другим считается нарушением и наказывается по закону.

Наказание следует по КоАП ст. 5.27 часть 3 в виде штрафа и составляет для ИП 5-10 тысяч рублей , для должностных 10-20, а для юридических лиц от 50 до 100 тысяч рублей.

Есть ряд «зацепок», которые контролирующие органы наводят на мысль о подмене трудового договора ГПХ. ФНС назвала их в письме 2001 года №СФ-6-07/463 , они следующие:

закрепление за исполнителем трудовой функции;
указание в договоре должности и квалификации;
длящийся характер работ вместо разового, количественные и качественные измерители;
подчинённость внутреннему распорядку;
гарантии оплаты труда;
обеспечение условий труда;
командировки.

Налогообложение и страховка

По закону наниматель является налоговым агентом для исполнителя-физлица, с доходов которого по договору взимается НДФЛ со ставкой 13% . То есть включается в стоимость договора и удерживается при выплате, как и в расчётах с работниками.

Минфин РФ разъясняет, что стороны не вправе договориться о самостоятельной уплате НДФЛ исполнителем.

В случае, если договор ГПХ заключается с частным лицом без образованного ИП, фирма или предприниматель обязаны платить за него налоги .

В налогооблагаемую базу по НДФЛ входят кроме выплат по договору суммы, которыми заказчик возмещает расходы исполнителя, если такое прописано в договоре, а также суммы задатка и поэтапных выплат.

Исполнитель вправе получить профессиональный налоговый вычет на сумму затрат, связанных с исполнением договора, подтвердив эти затраты документально . Сюда входят «командировки», обеспечение рабочего места и другие расходы, которые штатным сотрудникам оплачивает сама фирма.

Также исполнитель вправе получить через налогового агента стандартные налоговые вычеты . Однако имущественный налоговый вычет он сможет получить лишь по своему заявлению в налоговый орган, напрямую у налогового агента – нет.

Важно помнить, что исполнение договоров найма и услуг не прерывает страховой стаж исполнителя.

Это обеспечивается выплатой страховых взносов заказчиком (212-ФЗ, ст.7) в ПФР и ФОМС. Единственное отличие – такие выплаты не являются объектом страхования в Фонд соцстраха. Кроме того, взносы на травматизм уплачиваются только если это заранее оговорено в договоре.

Бухучёт расчётов на гражданско-правовой основе

Цена контракта ГПХ может войти в состав расходов по обычным ВЭД и прочих расходов и ещё многими способами, о них ниже.

Она отображается по кредиту счёта 76 либо 60 , когда исполнитель не находится в штате организации. Если договор заключен с собственным сотрудником, сумма проходит через К 70.

Предлагаются 6 вариантов проводок начисления вознаграждения работнику в зависимости от дебетовых счетов:

Д 20 (23, 29) – работы обслуживают основное, вспомогательное или обслуживающее производство. Это основной способ;
Д 26 – работы в целях управления фирмой (анализ, аудит);
Д 44 – работы по продаже продукции;
Д 08 – работы создают внеоборотные активы;
Д 10 (41) – работы связаны с накоплением запасов;
Д 91-2 – «прочие» вознаграждения, например, работы по ликвидации ЧС.

В общем случае проводки будут примерно следующие (в зависимости от выбранных счетов):

Д 20 К 76 – начислено вознаграждение;
Д 20 К 69 – начислены страховые взносы;
Д 76 К 68 – удержан подоходный налог;
Д 76 К 50/51 – выплачено вознаграждение;
Д 68 К 51 – подоходный налог перечислен в бюджет.

В каких случаях законно заключение договора гражданско-правового характера узнайте из видео:

Новая страница 1

В процессе осуществления своей финансово-хозяйственной деятельности организации и физические лица используют труд наемных работников и каждый работодатель должен решить вопрос, каким образом будет производиться найм персонала. У работодателя есть два варианта оформления трудовых отношений:

· посредством заключения с физическим лицом трудового договора (зачисление в штат);

· посредством заключения с физическим лицом договора гражданско-правового характера (договора подряда, договора возмездного оказания услуг, договора поручения, авторского договора и т.п.).

В любом случае договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, действующими на момент его заключения. Отношения с работниками и иными лицами, занятыми в текущей деятельности организации, должны оформляться исходя из фактического содержания выполняемых ими трудовых функций, работ или оказываемых услуг.

В последние годы проявляется тенденция заключать с работниками гражданско-правовые договоры, которые рассматриваются как выгодная альтернатива трудовым договорам. Это касается, главным образом, небольших компаний и частных фирм, выступающих в роли работодателей. Цель их в данном случае очевидна: набор обязательств работодателя перед лицом, которое трудится у него по гражданско-правовому договору, значительно меньше, чем перед тем, с кем заключен трудовой договор. Соответственно работник, который трудится на основании гражданско-правового договора, обходится работодателю гораздо дешевле. Отсюда возникают судебные споры, суть которых заключается в требованиях работников о переквалификации гражданско-правового договора в трудовой.

Поэтому вопрос о правильном разграничении трудового договора и имеющего с ним некоторое сходство гражданско-правового договора по-прежнему сохраняет свою актуальность. Если до принятия ТК РФ действовали Рекомендации по разграничению трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров, утвержденные письмом Фонда социального страхования РФ от 20 мая 1997 г. № 051/160-97, то сейчас требования о разграничении трудовых и гражданско-правовых договоров в законодательном порядке, помимо указанного документа, закреплены в ст. 11 ТК РФ. Рассмотрим понятие вышеуказанных договоров, их сходства и различия.

Особенности заключения трудового и гражданско-правового договоров

В соответствии со ст. 56 ТК РФ трудовым договором является соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные законодательством, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать ему заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник .

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр передается работнику, другой хранится у работодателя (ч. 1 ст. 67 ТК РФ).

Согласно ст. 420 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) гражданско-правовым договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К гражданско-правовым договорам, на основании которых физические лица наиболее часто привлекаются для участия в текущей деятельности организации, относятся подряд (гл. 37 ГК РФ), возмездное оказание услуг (гл. 39 ГК РФ), поручение (гл. 49 ГК РФ), комиссия (гл. 51 ГК РФ), агентирование (гл. 52 ГК РФ).

Рассмотрим наиболее часто встречающиеся договор подряда и договор возмездного оказания услуг.

Статья 702 ГК РФ определяет договор подряда как договор, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. На стороне работодателя выступает заказчик, а на стороне работника - подрядчик.

Понятие договора возмездного оказания услуг определяется в ст. 779 ГК РФ, согласно которой исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, т.е. совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. В этом случае на стороне работодателя выступает заказчик, на стороне работника - исполнитель.

При заключении гражданско-правового договора сторонам необходимо:

· определить конкретный вид работы или характер услуги, подлежащих выполнению;

· предусмотреть точную сумму вознаграждения или порядок ее определения;

· установить сроки выполнения работ или услуг.

Окончательный результат работы или оказания услуг определяется в двустороннем акте сдачи-приемки работ (услуг). Расчеты по указанным договорам производятся исходя из результатов, отраженных в этом акте.

При заключении гражданско-правовых договоров работодателю следует учитывать, что отдельные виды работ (услуг) могут выполняться только на основании лицензии. Виды деятельности, подлежащие лицензированию, определены в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» .

Проведем сравнительный анализ трудового договора и гражданско-правового договора на примере договора подряда и договора возмездного оказания услуг.

Отличительные признаки трудового и гражданско-правового договоров

На первый взгляд трудовой договор и гражданско-правовой договор очень похожи. В обоих случаях одна из сторон договора (работник или исполнитель/подрядчик) выполняет работу, за которую работодатель (заказчик) выплачивает вознаграждение. Однако это сходство только внешнее, так как правовое положение участников этих договоров совершенно различно.

Отношения сторон регулируются различными нормативными актами.

Если в рамках трудового договора взаимоотношения между работником и работодателем регулируются в соответствии с ТК РФ, то отношения, возникающие из гражданско-правового договора, регулируются в соответствии с гражданским законодательством.

Отношения сторон в договоре

В трудовых отношениях работник и работодатель находятся в отношениях субординации: работник занимает подчиненное положение по отношению к работодателю (хотя его положение основано на свободном волеизъявлении гражданина, совершаемом при заключении трудового договора) (ст. 2 ТК РФ). Поэтому трудовое законодательство ограничивает власть работодателя, защищая работника от возможного произвола и предоставляя ему ряд социальных гарантий при заключении и прекращении трудового договора (ст. 64, ст. 130, ст. 165 ТК РФ).

Участников гражданско-правовых отношений закон считает равными по своим правам (между ними отсутствуют отношения власти и подчинения) и юридическим возможностям, не возлагая ни на кого из них дополнительных обязанностей и не давая никому их них никаких преимуществ как в момент заключения договора, так и в процессе его исполнения (ст. 421 ГК РФ).

Предмет и цель договора

Согласно трудовому договору предметом является сам процесс труда, а именно: выполнение работы по определенной специальности, квалификации, должности, т.е. выполнение работником определенной трудовой функции. При выполнении работы по трудовому договору выделить индивидуальный конечный результат труда работника сложно, поэтому трудовая функция работника, как правило, не направлена на достижение какого-либо конечного результата (хотя в процессе работы конечные результаты могут быть достигнуты). Однако конечный результат работы не является целью трудового договора и не влечет его прекращение в связи с достижением этого результата, за исключением трудовых договоров, заключаемых с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда выполнение (завершение) этой работы не может быть определено конкретной датой (ст. 59 ТК РФ), и расторгаемых по завершении этой работы на основании акта, составленного по форме № Т-73.

По договору подряда или возмездного оказания услуг подрядчик/исполнитель должен выполнить индивидуально-конкретное задание . В этом случае предметом договора является конечный результат труда, т.е. выполнение подрядчиком/исполнителем заранее определенной работы, направленной на достижение конкретного оговоренного в договоре результата, и достижение такого результата влечет за собой прекращение договора. Причем важным является сам результат работы, а не средства, которыми он достигается. Поэтому выполнение определенной работы по гражданско-правовому договору - лишь способ достижения результата, обусловленного договором.

Формы и оплата труда

По трудовому договору оплата труда работника гарантирована и производится регулярно, не реже чем каждые полмесяца и в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка организации, коллективным договором, трудовым договором (ст. 136 ТК РФ), на основании установленного ему оклада, тарифной ставки и существующей у работодателя системы оплаты труда. Работник имеет право на получение заработной платы в любом случае, вне зависимости от того, есть работа или нет, оплата труда работника не зависит от определенного результата и обусловлена наступлением очередного срока платежа (календарной даты). В ст. 133 ТК РФ установлен и минимальный размер оплаты труда , он не может быть ниже прожиточного минимума трудоспособного человека. Условия оплаты труда работника - одно из существенных условий, поэтому они должны быть отражены в трудовом договоре (ст. 57 ТК РФ).

По договору подряда/возмездного оказания услуг цена выполненной работы/услуги, порядок ее оплаты определяются, как правило, по соглашению сторон (ст. 424 ГК РФ) и не зависят от системы оплаты труда у работодателя. Оплата труда производится обычно после окончания работы при условии ее качественного выполнения. Для подтверждения обоснованности платежей по договору подряда/возмездного оказания услуг необходимо оформить двусторонний письменный акт сдачи-приемки результатов работ или услуг (ст. 720 ГК РФ), а если расходы крупные - оформить смету или расчет их стоимости (ст. 709 ГК РФ). Допускаемая гражданским законодательством выдача аванса не изменяет характер таких договоров, так как окончательная оплата всегда производится после сдачи результатов труда заказчику, а выданный аванс в случае неудовлетворительного результата может быть возвращен заказчику. Кроме того, как следует из ст. 709 ГК РФ, цена работы в договоре подряда не относится к числу его существенных условий.

Условия выполнения работ по договору

По трудовому договору работник обязан выполнять свою трудовую функцию лично, своими силами - это является одним из существенных условий договора (ст. 56 ТК РФ). Но предоставление материалов и средств, необходимых работнику для выполнения работы, является обязанностью работодателя.

По договору подряда/возмездного оказания услуг подрядчик/исполнитель самостоятельно определяет приемы и способы выполнения заказа и вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков) (ст. 706 ГК РФ). По общему правилу ст. 704 ГК РФ подрядчик/исполнитель выполняет работу своим иждивением, т.е. из своих материалов, своими силами и средствами, хотя в договоре и может быть заложено условие об использовании материалов и инструментов заказчика.

Порядок оформления на работу

На основании заключенного с работником трудового договора работодатель издает приказ о приеме работника в штат организации (ст. 68 ТК РФ). В кадровой службе на работника заводится личная карточка по форме № Т-2 и делается запись в трудовой книжке , в которую впоследствии вносятся сведения о всех его назначениях и перемещениях в данной организации и увольнении (ст. 66 ТК РФ). Даже в случае когда трудовой договор не оформлен надлежащим образом, он все равно считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня такого допущения (ст. 67 ТК РФ). Надо отметить, что трудовые отношения возникают между работодателем и гражданином с момента фактического допущения последнего к работе независимо от того, был ли оформлен трудовой договор (ст. 16 ТК РФ).

По гражданско-правовым договорам взаимоотношения заказчика и подрядчика/исполнителя считаются оформленными надлежащим образом лишь в том случае, если ими подписан договор подряда или договор на оказание возмездных услуг. При этом прием на работу не осуществляется и, поскольку трудовые отношения в данном случае отсутствуют, запись в трудовую книжку не вносится.

Режим труда и отдыха

Характерным признаком трудового договора является подчинение работника трудовой дисциплине, правилам внутреннего трудового распорядка (ст. 21 ТК РФ), распоряжениям работодателя и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда.

Правила внутреннего трудового распорядка являются обязательным для работодателя документом, в котором регламентируются порядок приема и увольнения работника, основные права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, режим работы, время отдыха, применяемые к работникам меры поощрения и взыскания, а также иные вопросы регулирования трудовых отношений в организации (ст. 189 ТК РФ).

На подрядчике/исполнителе не лежит обязанность подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка заказчика, который вправе лишь проверять ход и качество выполняемой подрядчиком/исполнителем работы, но не вправе вмешиваться в его деятельность. По договорам гражданско-правового характера стороны равноправны и работодатель не обязан подрядчику/исполнителю обеспечивать надлежащие условия труда, как для своих работников. Заказчика не должно интересовать, сколько часов в сутки работает исполнитель, в каких условиях, достаточно ли он отдыхает, вредно ли ему для здоровья заниматься такой работой, применяет ли он безопасные условия труда и т.п. Заказчику важен лишь результат работы.

Срок действия договора

В соответствии со ст. 58 ТК РФ трудовой договор заключается с работником на не определенный срок. На определенный срок, который не может превышать пяти лет, трудовой договор заключается лишь в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а также в иных случаях, специально предусмотренных федеральным законом. Ряд таких случаев перечислен в ст. 59 ТК РФ.

Договор подряда не может быть заключен на неопределенный срок, поскольку согласно п. 1. ст. 708 ГК РФ существенными условиями договора являются начальный и конечный сроки выполнения работы. Следовательно, при их отсутствии договор считается незаключенным.

Право на отпуск

Работнику по трудовому договору после шести месяцев его непрерывной работы в данной организации (ст. 122 ТК РФ) гарантируется ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТК РФ) продолжительностью как минимум 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ). Для некоторых категорий работников предусмотрены и ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска (ст. 117, 118, 119 ТК РФ).

Работающей по трудовому договору женщине согласно ст. 255 ТК РФ предоставляется отпуск по беременности и родам, по ее заявлению (ст. 256 ТК РФ) - отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. На период отпуска по уходу за ребенком за ней сохраняется рабочее место.

По гражданско-правовым договорам подрядчик/исполнитель не обладает правом на ежегодный оплачиваемый отпуск. Если гражданин, работающий по гражданско-правовому договору, после выполнения работы решил отдохнуть, то делать он это будет за свой счет, так как в обязанности работодателя не входит предоставление и оплата ему отпускных. Отдых исполнителя возможен в случае когда работа выполнена досрочно, но еще не сдана по акту сдачи-приемки, либо договор завершен, а новый еще не заключен. Не предусмотрено предоставление исполнителю декретного отпуска и отпуска по уходу за ребенком.

Оплата листка временной нетрудоспособности

При временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности (ст. 183 ТК РФ), а женщине, работающей по трудовому договору, оплачивает также больничный лист по беременности и родам.

По гражданско-правовым договорам этого не происходит, поскольку заказчик не производит страховых отчислений в Фонд социального страхования РФ (ФСС РФ), так как в налоговую базу в части суммы налога, подлежащей уплате в ФСС РФ, не включаются вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по гражданско-правовым договорам (п. 3 ст. 238 Налогового кодекса РФ).

Риск невыполнения работ

По трудовому договору работник не несет риска, связанного с осуществлением своего труда, риск невыполнения работы лежит на работодателе. Если работник не выполнил нормы труда (должностные обязанности) по вине работодателя, то ему оплачивается фактически проработанное время или выполненная работа, но не ниже его средней заработной платы, рассчитанной за тот же период времени или за выполненную работу. Если причина невыполнения не зависит ни от работодателя, ни от работника, за работником сохраняется не менее 2/3 тарифной ставки (оклада). При невыполнении норм труда (должностных обязанностей) по вине работника оплата нормируемой части заработной платы производится в соответствии с объемом выполненной работы (ст. 155 ТК РФ).

При изготовлении бракованной продукции не по вине работника она оплачивается наравне с годными изделиями, частичный брак по вине работника оплачивается по пониженным расценкам. Полный брак по вине работника оплате не подлежит (ст. 156 ТК РФ).

В ст. 157 ТК РФ определена оплата времени простоя. Если работник в письменной форме предупредил работодателя о начале простоя, который произошел по вине работодателя, то ему выплачивается не менее 2/3 его средней заработной платы; в случае когда причина простоя не зависит ни от работодателя, ни от работника, а о начале простоя работник предупредил работодателя в письменной форме, то работнику оплачивается не менее 2/3 тарифной ставки (оклада). Время простоя по вине работника не оплачивается.

Статья 158 ТК РФ предусматривает сохранение за работником его прежней заработной платы при освоении нового производства.

Из всего вышеперечисленного видно, что в любом случае работодатель в большем или меньшем объеме оплачивает работнику невыполненную или не полностью выполненную работу, и только полный брак и время простоя по вине работника оплате не подлежат.

По гражданско-правовому договору риск невыполнения работ лежит на подрядчике/исполнителе. Он организует работу по своему усмотрению и в полном объеме несет ответственность за ненадлежащее исполнение условий договора:

· возмещает затраты на материалы, если они были приобретены заказчиком;

· возвращает в полном объеме аванс, если он был выдан;

· в случае если предварительные выплаты по договору определены как задаток, то исполнитель возвращает его в двойном размере (ч. 2 ст. 381 ГК РФ).

Ответственность за жизнь и здоровье

В соответствии со ст. 37 Конституции РФ ТК РФ закрепляет право работников на труд, отвечающий требованиям безопасности и гигиены, и возлагает обязанности по их обеспечению на работодателя. В ст. 219 ТК РФ четко сформулировано, на что имеет право работник. При этом подчеркивается, что государство гарантирует работникам защиту их права на труд в условиях, соответствующих требованиям охраны труда (ст. 220 ТК РФ). Ответственность за жизнь и здоровье работника несет работодатель, который обязан обеспечить работнику здоровые и безопасные условия труда.

На работах с вредными и (или) опасными условиями труда работодатель обязан обеспечить работника средствами индивидуальной защиты (ст. 221 ТК РФ), работникам по установленным нормам бесплатно выдаются молоко или другие равноценные пищевые продукты, на работах с особо вредными условиями труда бесплатно предоставляется по установленным нормам лечебно-профилактическое питание (ст. 222 ТК РФ).

Обеспечение санитарно-бытового и лечебно-профилактического обслуживания работников в соответствии с требованиями охраны труда возлагается на работодателя (ст. 223 ТК РФ).

В ст. 224 ТК РФ закреплены дополнительные гарантии охраны труда отдельным категориям работников. Например, работников, нуждающихся по состоянию здоровья в предоставлении более легкой работы, работодатель обязан перевести на другую работу в соответствии с медицинским заключением и с соответствующей оплатой.

В ГК РФ понятие «охрана труда» не предусмотрено. Поэтому по договору подряда/возмездного оказания услуг забота об условиях труда, о своем здоровье и жизни полностью лежит на подрядчике/исполнителе (он выполняет работы за свой риск и может сам застраховать этот риск в любой страховой компании).

Т.А. Антонова, начальник отдела кадров ОАО «РОСАЛКО»

Помимо трудового договора или в дополнение к нему, с гражданином (работником) может быть заключен гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг.

Отношения в рамках гражданско-правового договора регулируются не трудовым, а гражданским законодательством. Как правило, гражданско-правовые договоры заключаются для выполнения разовых работ, оказания разовых услуг. Например, консультационные услуги, перевод документации с иностранного языка, компьютерная помощь, ремонт офиса и т.д.

Важно отметить, что гражданско-правовой договор в каких-то положениях схож с трудовым договором. Однако есть определенные и вполне существенные различия между ними.

Зачастую проверяющие органы признают гражданско-правовой договор трудовым, поскольку находят в нем признаки последнего. Особое внимание к таким договорам проявляют налоговые инспекторы и специалисты ФСС РФ, ведь с выплат в рамках гражданско-правовых договоров работодатель не отчисляет взносы в ФСС РФ и, соответственно, экономит на налогах.

Имейте в виду, что в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Об этом прямо сказано в ст. 11 Трудового кодекса РФ.

Последствиями такого судебного решения для работодателя будут не только налоговые разбирательства и доначисление взносов, но и многочисленные трудовые споры. Ведь в рамках гражданско-правовых отношений работодатель не обязан предоставлять работнику оплачиваемые отпуска, отпуска по беременности и родам, работник не имеет права и на иные льготы и гарантии, предусмотренные трудовым законодательством. Кроме того, организацию и ее должностных лиц могут привлечь к административной ответственности за нарушение трудового законодательства (подмену трудовых отношений гражданско-правовыми) по ст. 5.27 КоАП РФ.

В связи с этим важно четко понимать, какие положения договора указывают на то, что он является именно гражданско-правовым, а не трудовым договором. Рассмотрим такие особенности.

1. Стороны гражданско-правового договора . Сторонами такого договора являются заказчик (организация) и подрядчик или исполнитель (гражданин). Именно эти термины и следует использовать при составлении гражданско-правового договора. Не следует использовать термины "работодатель" и "работник". Это будет указывать на признаки трудового договора.

Таким образом, в тексте гражданско-правового договора должно быть сказано примерно следующее:

"...Закрытое акционерное общество "Ястреб", именуемое в дальнейшем "Заказчик", в лице генерального директора Павлова Павла Андреевича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Васильева Елена Павловна, именуемая в дальнейшем "Исполнитель", с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем..."

2. Конечная работа или определенный результат . Это важное условие гражданско-правового договора. То есть важен не процесс работы, а ее результат, который исполнитель обязан сдать организации. Как правило, если работы (услуги) выполнены и приняты, то обязательства гражданина перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, чтобы соответствовать этому различию, по возможности следует прописать в гражданско-правовом договоре конкретный объем работы или услуги. Например, не "выполнение функций водителя", а "доставка груза по маршруту" или не "осуществление функций переводчика", а "перевод текстов с иностранного языка" и т.д.

В свою очередь, трудовой договор предполагает работы на протяжении всего срока его действия по определенной должности, специальности.

Данный вывод подтверждают и судебные решения (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 24 ноября 2008 г. по делу N А42-7515/2007, Уральского округа от 18 августа 2008 г. N Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. по делу N А31-1340/2007-15 и др.).

Таким образом, в гражданско-правовом договоре не должно быть ссылок на штатное расписание, должностные инструкции, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность, иначе договор может быть признан трудовым (п. 2.2 Определения Конституционного Суда РФ от 19 мая 2009 г. N 597-О-О).

В тексте гражданско-правового договора должно быть сказано примерно следующее:

"...Исполнитель обязуется оказать Услуги по переводу предоставленных Заказчиком текстов на немецком языке, а Заказчик обязуется оплатить эти услуги..."

3. Срок договора ограничен . Гражданско-правовой договор, как правило, заключается на определенный срок или для выполнения определенной работы, по завершении которой он прекращается. То есть гражданско-правовой договор не заключают на неопределенный срок. В трудовых отношениях такая возможность есть.

Например, в тексте гражданско-правового договора может быть сказано:

4. Оплата труда по факту и документирование результата выполненных работ (оказанных услуг) . Если в трудовом договоре обычно указывают размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада), то есть вознаграждение за труд сотрудника, то в гражданско-правовом договоре оплата должна быть предусмотрена за выполненный объем работы или за результат оказания услуги. То есть, если результат не достигнут, работы не выполнены, труд может не оплачиваться (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 8 июля 2009 г. по делу N А11-1893/2008-К2-21/93, Уральского округа от 18 августа 2008 г. N Ф09-5783/08-С2).

Таким образом, наиболее рационально указывать в гражданско-правовом договоре условие о сдельной оплате труда или оплате по факту выполнения работ, оказания услуг.

Кроме того, важно помнить, что факт выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам должен быть подтвержден документально. Это может быть, например, акт выполненных работ (оказанных услуг), иной документ. Если предусмотрено, что работы оказываются регулярно и вознаграждение подрядчик также получает не единовременно, то необходимо заключать такие акты по каждому факту оплаты.

В тексте гражданско-правового договора на оказание услуг может быть сказано примерно следующее:

"...Услуги считаются оказанными после подписания акта приема-передачи услуг Заказчиком или его уполномоченным представителем..."

5. Подрядчик внутренним документам не подчиняется . В трудовых отношениях работник обязан исполнять требования и условия локальных нормативных актов работодателя, в частности правила трудового распорядка, а также другие приказы и распоряжения руководителя. А вот гражданин, работающий по гражданско-правовому договору, локальным документам подчиняться не обязан. Нельзя предусматривать и подобное условие в договоре с ним. Это подтверждает и Постановление ФАС Московского округа от 19 июня 2009 г. N КА-А40/5330-09.

Согласно Гражданскому кодексу РФ к гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг), в частности, относятся:

договор подряда (ст. 702 Гражданского кодекса РФ);
договор возмездного оказания услуг (ст. 779 Гражданского кодекса РФ);
договор перевозки (ст. 784 Гражданского кодекса РФ);
договор транспортной экспедиции (ст. 801 Гражданского кодекса РФ);
договор хранения (ст. 886 Гражданского кодекса РФ);
договор поручения (ст. 971 Гражданского кодекса РФ);
договор комиссии (ст. 990 Гражданского кодекса РФ);
договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 Гражданского кодекса РФ);
агентский договор (ст. 1005 Гражданского кодекса РФ).

Имейте в виду, что можно заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный гражданским законодательством (п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ). Поэтому в указанную группу гражданско-правовых договоров могут быть отнесены и другие соглашения с гражданами, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг).

Именно нормами гражданского законодательства следует руководствоваться при составлении гражданско-правового договора.

Для лиц, с которыми организация заключит гражданско-правовые договоры (подряда, возмездного оказания услуг и т.п.), приказы о приеме не нужны. Трудовое законодательство на них не распространяется (ст. 11 Трудового кодекса РФ).

Также не вносятся и записи в трудовые книжки, это необходимо только при работе по трудовому договору.

В условиях экономической нестабильности компании вынуждены искать новые рыночные ниши, осваивать новые виды продукции, выходить на новые рынки. При этом, с одной стороны, зачастую требуются новые сотрудники, а с другой — нет никакой определенности с тем «пойдет» ли бизнес и будет ли организация работать через несколько месяцев. В такой ситуации многие стараются сначала заключать с новыми сотрудниками договоры гражданско-правового характера, а не сразу принимать их в штат организации. Сегодня мы поговорим о типичных ошибках, которые допускаются при таком оформлении персонала.

Вводная информация

Следствием указанного правила является также и то, что у исполнителя по гражданско-правовому договору не может быть сверхурочной работы или работы в выходные/праздничные дни, а равно ночной смены. Для бухгалтера это значит, что в договор с подрядчиком нельзя включать условия о каких бы то ни было доплатах за такие «отклонения» от графика работы.

Наконец, тот факт, что подрядчик не подчиняется режиму работы «нанявшей» его организации означает, что и никакой учет отработанного времени в отношении него организация вести не должна. Так что проверьте, что подрядчики у вас не фигурируют в Табелях учета рабочего времени и прочей кадровой документации.

Не зарплата, а вознаграждение

Приведем еще один пример. Организация арендует помещение в здании постройки начала XX века. И из-за ветхости проводки электросеть постоянно выходит из строя. Но держать в штате электрика руководство считает невыгодным, поэтому для ремонтно-восстановительных работ привлекается специалист по договору подряда.

В преддверии празднования 23 февраля начальник административно-хозяйственного отдела обратился к руководству с просьбой о выплате электрику премии в соответствии с Положением о премировании, действующем в данной организации. Премию электрику выплатили на основании общего приказа по организации, наряду с другими сотрудниками-мужчинами.

Обнаружение подобных документов при проверке также означает верный путь к штрафу. Причем, ошибок тут сразу несколько. Во-первых, локальные акты, действующие в организации, распространяются только на ее работников, коим электрик-подрядчик не является ( ТК РФ). То есть, применив к нему правила Положения о премировании, организация фактически признала, что он является работником и своими действиями переквалифицировала договор.

Во-вторых, такая премия — нарушение договора подряда. Ведь по нему подрядчик получает четко оговоренную сумму оплаты за столь же четко оговоренный объем работы ( ГК РФ). И основанием для оплаты является подписание акта выполненных работ. Поэтому говорить о премии в случае с подрядчиком можно только в одном случае: если он выполнил дополнительный объем работы и заказчик эту работу принял.

Следствием сказанного является и еще одно правило: в договоре подряда нельзя приурочивать выплату вознаграждения подрядчику к срокам выплаты заработной платы штатным сотрудникам. Подрядчик может получить свои деньги либо авансом в срок, зафиксированный в договоре, либо по факту выполнения и приема оговоренного объема работ. Причем в случае с авансом дату его выдачи также крайне рекомендуется связывать не просто с тем или иным днем (числом), а с событием — например, выполнением части работы, или заключением договора. Например, допустима следующая формулировка. «Оплата работ производится в два этапа: 30 процентов вознаграждения выплачивается не позднее десяти рабочих дней с даты заключения настоящего договора, оставшаяся часть — не позднее десяти рабочих дней с даты приема заказчиком результатов работ».

Иждивенцы по договору

Продолжим пример с электриком-подрядчиком. Прибыв по случаю очередной поломки в организацию и осмотрев «фронт работ», электрик представил руководству организации список материалов и инструментов, которые ему потребуются для устранения проблемы. Руководитель сразу же согласился обеспечить электрика всем, что он требовал, — лишь бы поломка была устранена как можно быстрее.

Однако такая поспешность тоже чревата неприятностями. Ведь обязанность обеспечить работника всем необходимым для работы также является одним из признаков трудовых отношений ( ТК РФ). В Гражданском же кодексе все иначе. По общему правилу, подрядчик выполняет все работы с использованием собственного инструмента и комплектующих. Это называется «выполнение работы иждивением подрядчика» ( ГК РФ). Однако законодатель позволяет поменять данное правило. Для этого необходимо зафиксировать в договоре, что работы могут выполняться «иждивением заказчика».

Поэтому прежде чем выполнять требования подрядчика о предоставлении ему инструментов и комплектующих, нужно удостовериться, что в вашем договоре имеется условие о выполнении работ иждивением заказчика. Если же такого условия там нет, следует составить соответствующее дополнительное соглашение. Это, кстати, пригодится и для обоснования расходов на выплаты по договору подряда перед налоговой.

Проверьте свой договор

В заключение отметим еще несколько моментов, на которые стоит обратить при заключении договоров подряда (оказания услуг) с физлицами.

Ошибка	Как правильно
Указание в договоре должности/профессии.	В договоре нужно указать конкретную работу (услугу, объем работ), которую исполнитель обязуется выполнить.
	В договоре должно приводится описание результата работы, который рассчитывает получить заказчик (с указанием при необходимости единиц измерения).
Отсутствие сроков выполнения работ.	Срок начала и окончания работы являются обязательными (существенными) условиями договора подряда ( ГК РФ).
Указание на подчинение подрядчика тому или иному должностному лицу организации.	Согласно ГК РФ, заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. В договоре можно установить, кто назначается таким уполномоченным представителем заказчика, а также более подробно описать его полномочия.
Включение нормы о предупреждении за две недели о расторжении договора	По Гражданскому кодексу подрядчик не имеет права на односторонний отказ от исполнения договора подряда, тогда как заказчик может отказаться от исполнения договора подряда в любое время ( ГК РФ). Поэтому в договоре лучше процитировать ст. 717 ГК РФ и указать, что расторжение договора по инициативе подрядчика возможно после согласования этого расторжения с заказчиком.

Компании зачастую не учитывают или просто игнорируют важную разницу между трудовым и гражданско-правовым договорами. Они смешивают эти понятия и применяют одинаковый порядок взаимодействия с физическими лицами в обоих случаях. Такое смешение может привести к переквалификации гражданско-правового договора в трудовой.

Заинтересованы в переквалификации прежде всего внебюджетные фонды, поскольку с вознаграждения физическому лицу компания не уплачивает взносы по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством в ФСС РФ (2,9%) (п. 2 ч. 3 ст. 9 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ, далее — Закон N 212-ФЗ).

Примечание. Виды гражданско-правовых договоров с физическими лицами

С физическими лицами, помимо трудовых договоров, компании чаще всего заключают договоры гражданско-правового характера, а именно:

— подряда (гл. 37 ГК РФ);

— возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ);

— аренды имущества (гл. 34 ГК РФ);

— поручения (гл. 49 ГК РФ);

— комиссии (гл. 51 ГК РФ);

— агентирования (гл. 52 ГК РФ);

— транспортной экспедиции (гл. 41 ГК РФ).

Проще всего поддаются переквалификации договоры возмездного оказания услуг, выполнения работ. Лектор подсказала, на что нужно обратить особое внимание при заключении таких договоров и выстраивании отношений с физическим лицом.

Как составить договор возмездного оказания услуг (подряда)

Составляя гражданско-правовой договор с физическим лицом, нужно иметь в виду, что отношения его сторон регламентируются нормами гражданского права. В договоре следует оперировать понятиями Гражданского, а не Трудового кодекса.

Стороны гражданско-правового договора

В гражданско-правовом договоре возмездного оказания услуг (выполнения работ) сторонами выступают заказчик и исполнитель (ст. 779 ГК РФ), а не работодатель и работник, как в трудовом договоре (ст. 20 ТК РФ).

Не нужно называть исполнителя в соответствии со списком должностей, перечисленных в штатном расписании компании. Например, договор по уборке помещения нужно заключить не с уборщицей, а с исполнителем.

Предмет договора возмездного оказания услуг (выполнения работ)

Предметом договора подряда или возмездного оказания услуг является совершение определенного действия с целью достижения конкретного результата. Например, искомый результат подряда на мытье окон офисного помещения — чистые окна, а договора возмездного оказания услуг по переводу текста с французского языка — текст, переведенный на русский язык.

Продолжительность действия договора

Гражданско-правовой договор может иметь любую конечную продолжительность. Она определяется только временем, которое нужно затратить, чтобы получить результат, необходимый заказчику.

Условие о вознаграждении

Выплаты по гражданско-правовому договору возмездного оказания услуг связаны исключительно с достижением определенного результата. Факт достижения результата работы должен быть оформлен двусторонним актом. Нет результата — нет оплаты. При этом Гражданский кодекс допускает возможность выплаты исполнителю (подрядчику) аванса (п. 2 ст. 711 ГК РФ).

Если заказчик решит поощрить исполнителя (подрядчика), он должен внести изменения в заключенный договор возмездного оказания услуг (подряда) и увеличить размер вознаграждения, платы за оказанные услуги.

Исполнителю ни отпуск, ни пособия не положены

Никаких гарантий в виде предоставления отпусков, выплаты пособий по временной нетрудоспособности, по уходу за ребенком, по беременности и родам в гражданско-правовом договоре быть не может.

Исполнители не относятся к числу лиц, застрахованных на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ).

Каких условий не должно быть в гражданско-правовом договоре

В гражданско-правовом договоре не должно быть условий:

— о соблюдении правил внутреннего трудового распорядка;

— подчиненности сотрудникам компании, состоящим в штате;

— полной материальной ответственности;

— выплате вознаграждения два раза в месяц;

— премировании;

— предоставлении отпуска;

— об установлении режима рабочего времени.

Физическое лицо, но не работник

Как подчеркнула П. В. Колмакова, исполнитель по гражданско-правовому договору не имеет статуса работника. Поэтому, находясь в гражданско-правовых отношениях, заказчик не должен рассматривать его как подчиненное лицо и возлагать на него функции работника.

Кадровый учет не касается исполнителя работ (услуг)

В рамках гражданско-правовых договоров заказчику не нужно вести табель учета рабочего времени на исполнителя. Поскольку исполнитель ему неподконтролен. Он сам планирует график выполнения работы. И в трудовую книжку исполнителя никакие записи о работе по гражданско-правовому договору не вносят.

Можно ли выдать исполнителю деньги под отчет

В пункте 4.4 Положения о порядке ведения кассовых операций с банкнотами и монетой Банка России на территории Российской Федерации, утвержденного Банком России от 12.10.2011 N 373-П говорится о выдаче под отчет наличных денег работнику. Если у вас заключен договор гражданско-правового характера, оформлять выдачу денег под отчет исполнителю нельзя.

Исполнителя (подрядчика) нельзя направить в командировку

Нередко в рамках гражданско-правовых отношений компании нужно направить исполнителя (подрядчика) для выполнения работ или оказания услуг в другую местность. Оформить такую поездку как командировку нельзя.

В рамках задания (поручения), которое должен выполнить подрядчик, он может выезжать в другую местность. Порядок компенсации его расходов нужно прописать в договоре подряда либо договоре возмездного оказания услуг. Поскольку это не командировка, никаких суточных быть не может.

НДФЛ с выплат по гражданско-правовым договорам

Вознаграждение по договору возмездного оказания услуг (подряда) облагается НДФЛ (подп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ). В общем случае заказчик работ (услуг) является налоговым агентом в отношении НДФЛ с сумм выплачиваемого им вознаграждения (п. 1 ст. 226 НК РФ). Он должен исчислить, удержать и перечислить НДФЛ в бюджет. Если обязанности налогового агента возложены на заказчика в соответствии с нормами налогового законодательства, отказаться от их исполнения заказчик не вправе, даже если такое условие стороны внесут в договор (п. 2 ст. 168 ГК РФ).

Когда заказчик работ (услуг) не является налоговым агентом

Не во всех случаях при выплате вознаграждения физическому лицу за выполнение работ (услуг) компания признается налоговым агентом по НДФЛ.

Гражданин не является налоговым резидентом РФ. Если исполнитель (подрядчик) не является налоговым резидентом РФ и выполняет работы за пределами территории РФ (ст. 209 НК РФ), компания-заказчик не признается налоговым агентом по НДФЛ с сумм выплаченного исполнителю вознаграждения.

Объектом обложения НДФЛ являются только доходы нерезидента РФ, полученные от источников, расположенных на территории РФ (ст. 209 НК РФ).

Если нерезидент РФ выполняет работы за пределами территории РФ (это нужно отразить в договоре), объекта обложения НДФЛ не возникает (письмо ФНС России от 06.02.2013 N ЕД-3-3/384@). Соответственно у компании — заказчика услуг не возникает обязанностей налогового агента.

Обратите внимание: расположение источника выплаты дохода определяется местом фактического выполнения работ (услуг).

Примечание. Кто платит НДФЛ при покупке имущества у физического лица

В отношении дохода физического лица в виде выручки от продажи имущества компания-покупатель не является налоговым агентом по НДФЛ. Гражданин должен самостоятельно задекларировать и уплатить налог (подп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ).

Исполнитель имеет статус индивидуального предпринимателя. При выплате вознаграждения за выполненные работы (оказанные услуги) индивидуальному предпринимателю компания налоговым агентом не признается. Поскольку индивидуальный предприниматель:

— на общей системе налогообложения — уплачивает НДФЛ самостоятельно (ст. 227 НК РФ);

— на специальных налоговых режимах (УСН, ЕНВД) — не уплачивает НДФЛ в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 346.11 и п. 4 ст. 346.26 НК РФ).

Обратите внимание: в гражданско-правовом договоре нужно прописать, что исполнитель (подрядчик) является индивидуальным предпринимателем, указать номер его свидетельства о государственной регистрации, а к договору приложить копию свидетельства.

При перечислении вознаграждения в платежном поручении есть смысл сделать ссылку на договор.

Нужно ли облагать НДФЛ суммы возмещения исполнителю расходов

Пункт 2 статьи 709 Гражданского кодекса определяет, что цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и собственно вознаграждение.

Облагается ли НДФЛ сумма компенсации издержек исполнителя? В статье 217 Налогового кодекса, содержащей перечень не облагаемых НДФЛ выплат, компенсация не поименована.

По этому вопросу есть разные мнения.

Компенсация издержек НДФЛ не облагается. Доходом признается экономическая выгода (ст. 41 НК РФ). Когда речь идет о компенсации издержек, выгоды как таковой у исполнителя (подрядчика) нет. Ему компенсируют издержки, связанные непосредственно с выполнением работ, оказанием услуг заказчику. То есть суммы компенсации издержек исполнителя (подрядчика) по договору о выполнении работ или оказании услуг не являются доходом и объектом обложения НДФЛ (письма ФНС России от 03.09.2012 N ОА-4-13/14633, от 25.03.2011 N КЕ-3-3/926 и от 25.03.2011 N КЕ-3-3/926).

Аналогичные выводы содержат постановления ФАС Московского округа от 26.03.2013 N А40-37553/12-20-186 и ФАС Дальневосточного округа от 16.12.2008 N Ф03-5362/2008, N А73-486/2008-85.

Компенсация издержек облагается НДФЛ. По мнению Минфина России, суммы оплаты расходов исполнителя признаются его доходом в натуральной форме, облагаемым НДФЛ (письма от 19.07.2013 N 03-03-06/1/28379 и от 30.08.2012 N 03-04-06/9-263). Специалисты финансового ведомства считают, что расходы исполнителя по гражданско-правовому договору непосредственно связаны с выполнением работ, оказанием услуг. А значит, и оплата компанией данных расходов осуществляется в интересах исполнителя и является, по мнению чиновников, его доходом.

Как избежать претензий. Можно указать в договоре только сумму вознаграждения, но с таким расчетом, чтобы она включала в себя издержки исполнителя.

Профессиональный налоговый вычет

Исполнитель вправе воспользоваться профессиональным налоговым вычетом, предусмотренным в статье 221 НК РФ, в сумме документально подтвержденных расходов (ст. 221 НК РФ и письмо Минфина России от 05.08.2011 N 03-04-06/3-178).

В составе профессионального вычета учитываются документально подтвержденные расходы исполнителя, связанные с выполнением работ по гражданско-правовому договору. При наличии документов и заявления от исполнителя (подрядчика) налоговый агент уменьшает базу на сумму профессионального налогового вычета.

Напомним, что на сумму вычета можно уменьшить только доходы, облагаемые по ставке 13% (п. 3 ст. 210 НК РФ). В связи с этим исполнители, которые не являются налоговыми резидентами РФ, не имеют права на вычет — их доходы облагаются по ставке 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ).

Примечание. Имущественный налоговый вычет исполнителю предоставить нельзя

Имущественный налоговый вычет в связи с приобретением жилья могут предоставлять исключительно работодатели (п. 3 ст. 220 НК РФ). То есть в рамках гражданско-правового договора, даже являясь налоговым агентом, заказчик не имеет права предоставлять исполнителю такие вычеты.

Стандартные налоговые вычеты

Компания вправе предоставлять исполнителю (подрядчику) работ по гражданско-правовому договору стандартные налоговые вычеты, предусмотренные статьей 218 Налогового кодекса, если его доход облагается НДФЛ по ставке 13% (п. 3 ст. 210 и п. 1 ст. 224 НК РФ). Основанием для их применения служит заявление исполнителя.

Если налоговый агент получил такое заявление от исполнителя (подрядчика), лучше убедиться в том, что по другому месту работы (при его наличии) стандартные вычеты не предоставляются.

Для подтверждения права на получение стандартных налоговых вычетов Полина Владимировна порекомендовала получить от исполнителя (подрядчика):

— свидетельство о рождении ребенка (п. 3 ст. 218 НК РФ);

— справку по форме 2-НДФЛ от работодателя (если по другому месту работы вычеты не предоставлялись) или копию трудовой книжки, из которой видно, что на данный момент у исполнителя нет трудовых отношений.

Удерживать ли НДФЛ с суммы аванса, выплаченного исполнителю

Датой получения дохода в виде вознаграждения за выполнение работ (услуг) по гражданско-правовому договору является дата его фактической выплаты (подп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ).

Примечание. При получении дохода в виде оплаты труда датой его фактического получения признается последний день месяца, за который он был начислен (п. 2 ст. 223 НК РФ).

В каком периоде начислить вознаграждение по договору гражданско-правового характера, если акт приемки работ подписан в ноябре 2013 года, а оплата работы состоится в следующем году? Поскольку датой фактического получения дохода признается день его выплаты, вознаграждение будет признано доходом исполнителя в 2014 году.

Ни ФНС, ни Минфин России не дают разъяснений о том, надо ли удерживать НДФЛ с аванса, выплаченного исполнителю работ. А в судебной практике единства мнений нет (постановления ФАС Уральского округа от 14.11.2011 N Ф09-7355/11 и ФАС Западно-Сибирского округа от 16.10.2009 N А03-14059/2008).

По мнению лектора, в этой ситуации компания вправе не расценивать аванс как доход физического лица, ведь оценить его выгоду можно только после подписания акта приемки работ (услуг).

Сколько справок 2-НДФЛ нужно оформлять, если…

…в течение года физическое лицо трудится в компании одновременно по двум договорам: и по трудовому, и по гражданско-правовому?

Бухгалтер должен оформить одну справку 2-НДФЛ. В нее нужно включить все облагаемые НДФЛ доходы, полученные физическим лицом:

— работником — по трудовому договору;

— исполнителем — по гражданско-правовому договору.

Форма справки, утвержденная приказом ФНС России от 17.11.2010 N ММВ-7-3/611@, позволяет указать несколько видов доходов отдельно в хронологическом порядке.

Если договор заключен с обособленным подразделением компании

Если гражданско-правовой договор заключен через обособленное подразделение и работы выполняются именно для него, то и НДФЛ с выплат исполнителю по гражданско-правовому договору нужно перечислять по месту нахождения данного обособленного подразделения (письмо Минфина России от 06.08.2012 N 03-04-06/3-216).

При этом в гражданско-правовом договоре лучше прописать, где именно исполнитель (подрядчик) выполняет работы и для кого он их выполняет.

Страховые взносы с выплат по гражданско-правовым договорам

Объектом обложения страховыми взносами во внебюджетные фонды (ПФР, ФФОМС и ФСС РФ) являются выплаты и иные вознаграждения в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров на выполнение работ, оказание услуг с физическими лицами (ч. 1 ст. 7 Закона N 212-ФЗ).

Не относятся к объекту обложения страховыми взносами выплаты, производимые в рамках гражданско-правовых договоров, перечисленных в части 3 статьи 7 Закона N 212-ФЗ. В частности, к ним относятся выплаты по гражданско-правовым договорам, предметом которых является переход права собственности или использование имущества физического лица.

Страховые взносы с сумм вознаграждения исполнителя

Выплаты по договорам подряда, возмездного оказания услуг, авторским договорам являются объектом обложения страховыми взносами. Но на основании пункта 2 части 3 статьи 9 Закона N 212-ФЗ на них не начисляются взносы в ФСС РФ на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.

Взносы на случай травматизма с вознаграждения исполнителю компания должна уплачивать, только когда это прямо предусмотрено в договоре (абз. 4 п. 1 ст. 5 и п. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24.07.98 N 125-ФЗ).

Примечание. Взносы на случаи травматизма по договору с исполнителем-иностранцем

Если гражданско-правовой договор заключен с иностранным гражданином, выполняющим работы для российского филиала за рубежом, и договором предусмотрено его обязательное страхование на случай травматизма, уплачивать взносы компания должна по своему месту нахождения в России.

Страховые взносы с суммы компенсации расходов исполнителя

Компенсация расходов исполнителя (подрядчика), связанных с выполнением работ, страховыми взносами не облагается (подп. «ж» п. 2 ч. 1 ст. 9 Закона N 212-ФЗ). Если заказчик компенсирует исполнителю издержки на проезд, проживание и т. д., компенсация должна быть прописана в договоре, а у исполнителя должны быть документы, подтверждающие размер понесенных им затрат. Без документов это не компенсация издержек, а просто выплата, которую нужно включать в облагаемую базу по страховым взносам.

Налоговый учет расходов на выплаты по гражданско-правовым договорам

Для признания затрат в составе расходов, уменьшающих облагаемую базу по налогу на прибыль, они должны быть документально подтверждены и экономически обоснованны (п. 1 ст. 252 НК РФ).

Исполнитель — штатный работник. Выплаты по гражданско-правовым договорам в пользу физических лиц, которые состоят в трудовых отношениях с компанией, отражаются в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией (подп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ), если они отвечают требованиям статьи 252 Налогового кодекса (письмо Минфина России от 21.09.2012 N 03-03-06/1/495).

Препятствием может служить тот факт, что предмет гражданско-правового договора совпадает со служебными обязанностями работника. Этого допускать нельзя, нужно иначе формулировать предмет договора. Поскольку есть риск, что затраты на выплату вознаграждения по такому договору признают экономически необоснованными.

Исполнителем является сторонний гражданин. Выплаты по гражданско-правовым договорам в пользу физических лиц, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя, с которыми у компании нет трудовых отношений, отражаются в составе расходов на оплату труда (п. 21 ст. 255 НК РФ).

Исполнитель — индивидуальный предприниматель. Выплаты по гражданско-правовым договорам в пользу физических лиц, имеющих статус индивидуального предпринимателя, с которыми у компании нет трудовых отношений, отражаются в составе прочих расходов (подп. 41 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Лучший договор — договор с индивидуальным предпринимателем

Компании выгодно заказать исполнение работ (услуг) индивидуальному предпринимателю, поскольку он самостоятельно уплачивает страховые взносы:

— в ПФР и ФФОМС в фиксированных размерах (ч. 1 и ч. 1.2 ст. 14 Закона N 212-ФЗ);

— в ФСС РФ, если добровольно вступил в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (ч. 4 ст. 4.5 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ).

Кроме того, заказчику не нужно выполнять обязанности налогового агента по НДФЛ, так как уплата налога на доходы физических лиц — это обязанность самого предпринимателя (п. 2 ст. 227 НК РФ).