Порядок проведения обыска жилища и личного досмотра. Виды обыска и выемка Особенности обыска в помещениях

Порядок проведения и оформления произведённого обыска УПК РФ нередко подвергается сомнениям. Законодательство содержит исчерпывающую информацию о правилах и случаях произведения этой процедуры. Но сотрудниками МВД в лице органов полиции часто эти правила нарушаются.

Основания и порядок. Статья 182 УПК РФ

Основанием для обыска считается ситуация, когда есть достаточное количество данных о наличии в определённом месте у конкретного лица оборудования, холодного или огнестрельного оружия или других средств, с помощью которых можно совершить преступление. Также к этой группе относятся документы, предметы или ценности, имеющие важное значение для разрешения дела об уголовных правонарушениях (например, улики).

Для обыска необходимо получить постановление от ведущего дело следователя. Получить данный документ можно после вынесения судом решения о проведении обыска в соответствии со ст. 165 Уголовно-процессуального кодекса РФ (УПК РФ).

Перед обыском Кодекс обязывает сотрудников полиции предъявить лицу основание для производства такого мероприятия (постановление следователя или решение суда). Кроме того, прежде чем обыскивать помещение, следователь должен дать лицу возможность добровольно отдать сотрудникам документы, предметы или ценности, которые подлежат изъятию. При добровольной выдаче обыск можно не проводить, если нет оснований считать, что какие-то предметы утаены.

Во время обыска уполномоченные сотрудники полиции вправе вскрывать все помещения, которые собственник не открывает добровольно. При этом необходимо сократить повреждения имущества до необходимого минимума.

Следователь обязан принять все необходимые меры для неразглашения подробностей личной жизни собственника в случае выявления их при осмотре места. То же правило относится и к семейным или личным тайнам и подробностям жизни других людей.

Руководящий операцией следователь имеет право запретить всем участвующим в обыске и присутствующим при нём лицам общаться или покидать место осмотра. Если в ходе проверки найдены вещи, которые по закону считаются изъятыми из оборота, они конфискуются.

Согласно действующему законодательству с последними изменениями, при осмотре и конфискации электронных информационных носителей необходимо участие компьютерных специалистов. Если владелец этих предметов заявляет ходатайство о передаче ему имеющейся на носителях информации, при понятых осуществляется копирование данных и передача их собственнику. Если копирование может как-то повредить информации или изменить её, ходатайство отклоняется. Обо всех произведённых с носителями и информации на них действиях производится запись в протоколе.

Документы, предметы и другие вещи, изъятые при обыске, подлежат передаче понятым и прочим участвующим в осмотре лицам, затем упаковываются, опечатываются и подписываются всеми участвующими лицами.

При обыске должен присутствовать сам субъект обыска либо его совершеннолетние члены семьи. Проводить осмотр в присутствии только несовершеннолетних запрещено. Обыскиваемое лицо вправе требовать присутствия защитника ли адвоката. Все произведённые во время осмотра действия фиксируются в протоколе.

Протокол должен содержать следующие данные:

Данные о месте и обстоятельствах обнаружения необходимых вещей.
Точное и подробное описание всех изъятых предметов, включая размер, вес и стоимость, если возможно.
Способ изъятия (добровольная сдача или нет).

Все попытки помешать обыску или повредить (уничтожить) изымаемое имущество, а также действия по препятствованию уничтожению фиксируются в протоколе.

Копия составленного протокола передаётся обыскиваемому или членам его семьи, а при проведении осмотра в организации – законному представителю руководства организации.

Бывают случаи, когда обыск проводится для установления местонахождения лиц, подлежащих розыску, или трупов.

Обыск–это действие, которое урегулировано уголовно-процессуальным законодательством и обеспечено принуждением со стороны государства. Оно состоит в изучении жилища и прочих помещений, объектов на местности и людей, чтобы выявить и изъять там документы, предметы, ценности и даже иногда трупы, которые могут оказать влияние на рассмотрение уголовных дел путём подтверждения принадлежности указанных предметов определённому лицу. Данные действия могут помочь задержать преступника или освободить пострадавшее лицо.

Обыск как уголовно-правовая категория – это поиск документов, предметов или ценностей, которые по подозрению были задействованы в криминальной деятельности. Поиск нужных вещей может проводиться в определённом месте или в отношении определённых людей. УПК РФ чётко определяет понятие и сущность личного обыска. В отличие от него, личный досмотр УПК не регламентируется. Его особенности отражены в КоАП РФ. Кроме того, от личного обыска отличаются регламентированные административным кодексом транспортный досмотр и изъятие обнаруженных в ходе досмотра вещей.

Для того чтобы произвести осмотр места и его обыск, согласно последней редакции, необходимо наличие двух фактов:

лицо, законно владеющее имуществом, может иметь объекты, которые имеют значение для разрешения дела об уголовном правонарушении;
присутствует возможная опасность того, что эти объекты будут скрыты или уничтожены.

Работа может производиться как в дневное, так и в ночное время.

Различия в действиях уголовно-процессуального характера часто рассматриваются в дипломных работах и докладах учёных – правоведов. Соотношение признаков различных видов уголовно-процессуальных действий чётко разграничено в комментариях правовых специалистов.

Личный обыск УПК РФ от прочих действий уголовно-процессуального характера (например, освидетельствования, допроса, ареста) отличается тем, что его можно произвести исключительно на стадии предварительного проведения расследования.
Это регулируется ст. 184 УПК РФ. Проводить обыск у обвиняемого на этапе возбуждения дела об уголовном правонарушении или в процессе судебного разбирательства законодательством Российской Федерации не разрешено.

Принудительность осмотра объясняется тем, что существует реальная опасность того, что документы и предметы, подлежащие изъятию, могут быть скрыты. Это является главным отличием обыска от досмотра или добровольной сдачи имущества. Кроме того, в результате обыска устанавливается местонахождение документов, предметов, ценностей или даже трупов, а также находятся следы совершённого преступления.

Целью обыска и осмотра является обнаружение, изъятие объекта поиска и фиксация всего процесса. Но в отличие от осмотра, при обыске устанавливается местонахождение самих вещей или даже трупов. Также в результате обыска может быть установлено местонахождение живых людей. В процессе обыска фиксируется вся окружающая картина, чтобы установить обстоятельства нахождения, способа хранения и процесса изъятия вещей.

Обыск проводится только в конкретном месте, которым владеет конкретное лицо (жилище или местонахождения организации, органа власти и т.д.), а осмотр может производиться даже на улице или в заброшенных постройках. Если у сотрудников, проводящих обыск, нет достоверных данных о том, что данная постройка является собственностью обыскиваемого лица, считается, что право собственности подтверждено заочно.

Когда следователь получает информацию о возможном месте нахождения объектов поиска, она должна быть подкреплена доказательствами. Голословные данные могут быть приняты в отношении места объекта. Для того чтобы определить субъект обыска, необходимы реальные доказательства.

Обыск согласно ст. 182 УПК РФ, в отличие от выемки, основывается наприблизительных данных о том, что и где необходимо искать. Если имеются достоверные данные о предмете и месте его нахождения, производится выемка предмета. Он может проводиться в любое время суток.

Если лицо добровольно выдало предмет до того, как начались поисковые мероприятия по его изъятию, это засчитается как доказательственный факт и окажет влияние на будущее течение дела, а именно:

Это зачтётся как подтверждение деятельного раскаяния и будет считаться смягчающим обстоятельством при вынесении судебного решения, если у виновного лица была возможность уничтожить вещь или распорядиться ей по-своему.
Стороне защиты невозможно будет выдвигать версию о том, что вещь подбросили при обыске.
Виновное лицо владело вещью осознанно.

Согласно комментариям и примечаниям к статьям Уголовного кодекса о наркотиках, если орудие или наркотические вещества были найдены при обыске, их передача сотрудникам следствия не является добровольной сдачей, поэтому лицо привлекается к уголовной ответственности в полном объёме. При этом, если обыск ещё не начался, а виновное лицо уже сообщило о нахождении у него запрещённых предметов (например, по телефону), освобождение от ответственности в некоторых случаях возможно. Кроме того, суд также обязывает следователей предоставлять обвиняемым возможность сдать искомые предметы добровольно для смягчения наказания или освобождения от ответственности.

При осуществлении обыска сотрудники полиции изымают искомые предметы, а также предметы, которые изъяты из оборота или находятся в ограниченном обороте (если разрешение на их использование отсутствует).

В отношении требования о проведении обыска исключительно в присутствии владельца собственности, его консультанта или представителя (по требованию лица), совершеннолетних родственников или домочадцев следует отметить, что бывают случаи, когда на объекте собственности никого нет. Обыск в этом случае является незаконным, и изъятые предметы не будут служить доказательствами. Законодательство, регулирующее уголовный процесс, не регулирует порядок действий в таких ситуациях за исключением обязанности внести данный факт в протокол обыска. Более раннее процессуальное законодательство предусматривало в этом случае возможность привлечения в качестве представителя стороны собственника сотрудника домоуправления или органа местного самоуправления.

Если подозреваемое в совершении преступления и хранении искомых вещей лицо не заявило права на присутствие представителя, следователь вправе сам пригласить адвоката подозреваемого или государственного защитника. Это возможно также при осуществлении личного обыска в кабинете следователя.

Когда изъятая вещь в процессе обыска была повреждена, и это поставило под сомнение достоверность вещи в качестве доказательства, такое доказательство считается недопустимым. То же относится и к получению сведений при незаконном воздействии (в том числе угрозами) на подозреваемого.

В качестве гаранта соблюдения прав подозреваемого и его интересов при проведении обыска используется право на обжалование в судебном порядке предварительного постановления о назначении обыска или обжалование результатов проведённого осмотра.

Практика о судопроизводстве в уголовных делах по применению статьи 182 УПК РФ в большинстве случаев основана на неправильном применении норм статьи сотрудниками полиции или их прямое нарушение.

Согласно Постановлению Апелляционной инстанции № 22-5543/2017 22К-5543/2017 от 3.11. 2017 по уголовному делу № 22-5543/2017, было рассмотрено дело о незаконном, по мнению заявителя, проведении обыска. В Постановлении указано, что в Следственном управлении Приморского края находилось дело об уголовном правонарушении по статье о мошенничестве в особо крупном размере или с использованием должностного положения (статья 159).

Незамедлительно старший следователь вынес постановление об обыске в связи с тем, что случай не терпит отлагательства, и улики могут быть уничтожены подозреваемым. Постановление было выдано без санкции суда.

Обыск был произведён своевременно. После проведения процедуры следователь уведомил судебный орган о проведённом действии. Суд признал вынесенное следователем постановление законным.

Представитель подозреваемого не согласился с указанным постановлением и просил в судебном порядке признать его незаконным и отменить. В своей жалобе адвокат указывал на то, что неотложный характер действия не был описан и подтверждён в постановлении следователя. Информация о наличии связи подозреваемого с расследуемым делом является голословной, не подтверждена никакими документальными фактами, которые бы могли признать проведение обыска законным.

Рассматривая материалы дела, адвокат указывал на то, что уголовное дело, на основании которого был произведён обыск, рассматривало обстоятельства хищения неизвестными лицами транспортного средства.

При этом постановление было составлено об изъятии у подозреваемого следующих вещей:

денег;
носителей цифровой информации;
наркотиков;
банковских карт.

Связь рассматриваемого дела и обыска не усматривалась. Кроме того, в отношении его клиента дело об уголовном правонарушении возбуждено не было, и его клиент официально не был признан подозреваемым.

Рассмотрев все указанные данные, апелляционная инстанция определила следующее:

законодательством предусмотрено право ведущего уголовное дело следователя вынести постановление о проведении обыска, если есть факты, подтверждающие безотлагательный характер производимых действий;
в течение трёх дней с начала обыска следователь должен уведомить прокурора и судебный орган о совершённом обыске и подтвердить его законность;
после проверки законности данного действия, судья подтверждает или опровергает его законность путём вынесения постановления.

В данном случае судья при изучении кратко составленного постановления не убедился в наличии обстоятельств, которые не терпят промедления при проведении обыска. Законодательством предусмотрено несколько ситуаций, при которых неотложность можно подтвердить. Так как преступление, которое было связано с обыском, было совершено более двух лет назад, то неотложность здесь не применяется.

В результате постановление следователя было признано незаконным, а решение суда отменено.

В большинстве случаев проблемы при проведении обыска возникают в связи с ненадлежащим оформлением сотрудниками полиции документов, предваряющих проведение процедуры, и документов, составляемых после неё.

СТ 182 УПК РФ

1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, - судебное решение, разрешающее его производство.

5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.

6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. Утратил силу. - Федеральный закон от 27.12.2018 N 533-ФЗ.

10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Комментарий к Статье 182 Уголовно-процессуального кодекса

1. Обыск - следственное действие, заключающееся в принудительном обследовании помещений, участков местности либо отдельных граждан в целях отыскания и изъятия скрываемых объектов, имеющих значение для уголовного дела. К таковым объектам относятся орудия, оборудование и иные средства совершения преступления, предметы, документы, разыскиваемые лица, трупы и ценности.

2. Обыск по своим целям сходен с осмотром места происшествия, который, так же как и обыск, направлен на обнаружение следов преступления и иных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела. Однако процессуальная регламентация производства этих следственных действий различна. Обыск в отличие от осмотра несет принудительный характер, решение о его производстве следователь принимает по своей инициативе, когда имеются достаточные основания полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться интересующие следствие объекты. Осмотр места происшествия производится только в случае получения следователем информации об обнаружении признаков преступления.

3. Обыск классифицируется по различным основаниям:

1) по обыскиваемому объекту: а) обыск в помещении (в квартире, доме, на даче, служебном кабинете и т.д.); б) обыск на участках местности (приусадебном участке и в иных местах, не являющихся помещениями (в погребе, подвале, автомашине и т.п.); в) обыск лица (личный обыск);

2) по последовательности производства обыска: а) первичный; б) повторный. Повторный обыск производится в тех случаях, когда: первичный обыск произведен поверхностно или в неблагоприятных условиях, что негативно повлияло на его результаты; получена информация о том, что разыскиваемые объекты, ранее удаленные заинтересованными лицами, возвращены на прежнее место; на месте произведенного первичного обыска появились новые объекты, имеющие значение для уголовного дела; возникла необходимость в отыскании и изъятии объектов, которыми не интересовались при первичном обыске;

3) по форме организации: а) единичный обыск (обыск у одного лица, на одном участке местности или в одном помещении); б) групповой обыск (одновременное производство нескольких обысков у одного лица в разных местах или у разных лиц по одному уголовному делу).

4. Под достаточными данными, являющимися основанием производства обыска, следует понимать фактические данные, содержащиеся в материалах уголовного дела, полученные из процессуальных источников. При решении вопроса о достаточности оснований производства обыска учитываются и сведения, поступившие от сотрудников, осуществляющих оперативно-разыскную деятельность.

5. В постановлении следователя (судебном решении) о производстве обыска указывается, в каком помещении или ином месте и у каких лиц будет производиться данное следственное действие.

6. В исключительных случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище может быть произведен на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства обыска уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве обыска и протокол обыска для проверки законности его производства. Если судья признает произведенный обыск незаконным, все доказательства, полученные в ходе обыска, признаются недопустимыми. К исключительным случаям, не терпящим отлагательства для производства обыска, относятся, например: внезапно возникшие фактические основания к производству данного следственного действия при проведении осмотра, выемки; необходимость пресечения дальнейшей преступной деятельности; неотложность обыска в обстановке только что совершенного преступления или предотвращения уничтожения тех или иных объектов, имеющих существенное значение для уголовного дела.

7. При производстве обыска обязательно участие понятых. Во избежание негативных последствий нравственного характера не рекомендуется приглашать в качестве понятых граждан, знакомых с обыскиваемым, хотя это и не запрещено законом. Если обыск производится в помещении организации, то обязательно участие представителя администрации соответствующей организации. Обыск в служебных и жилых помещениях дипломатических представительств производится по просьбе или с согласия дипломатического представителя с обязательным присутствием при обыске прокурора и сотрудника МИД РФ.

8. К производству обыска может быть привлечен соответствующий специалист для оказания помощи следователю в обнаружении тайников, следов преступления, вскрытии запертых помещений, хранилищ, определении индивидуальных свойств и оценке стоимости изымаемого имущества. Для участия в производстве обыска, в целях обнаружения и задержания разыскиваемых лиц, могут быть приглашены сотрудники органа дознания.

9. Принудительному вскрытию запертых помещений должно предшествовать, хотя об этом не говорится в законе, разъяснение следователем обыскиваемому своего права на такое действие и того факта, что несогласие на это обыскиваемого может привести к повреждению вскрываемого объекта.

10. Поисковые действия следователя в определенных случаях могут привести к беспорядку на месте производства обыска. В связи с этим он, исходя из нравственных соображений, должен по возможности придать обстановке первоначальный вид.

11. Реализация запрета закона о неразглашении выявленных в ходе обыска обстоятельств частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личной и (или) семейной тайны, а также обстоятельств частной жизни других лиц возможна различными путями, в том числе привлечением в качестве понятых граждан, незнакомых с обыскиваемым; умолчанием об обнаруженных письмах, дневниках, документах, в которых содержатся указанные сведения, но не имеют отношения к уголовному делу; разъяснением участвующим и присутствующим лицам о недопустимости разглашения ими таких сведений, получением от них подписки об этом с предупреждением об ответственности по ст. 310 УК РФ.

12. Запрещение лицам, присутствующим в месте обыска или прибывшим туда во время обыска, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами по телефону или иным способом до окончания обыска принимается следователем в целях исключить возможность уничтожения ими интересующих следствие предметов и (или) документов, вынесения из обыскиваемого помещения искомых предметов, документов или ценностей, информирования заинтересованных в исходе дела лиц о факте обыска, его результатах. Прибегать к этим методам следует при наличии действительной необходимости и в разумных пределах, в соответствии со сложившейся ситуацией и обстоятельствами уголовного дела.

13. В соответствии с ч. 2 ст. 184 УПК следователь вправе подвергнуть личному обыску лиц, находящихся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, при наличии оснований полагать, что они скрывают при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. Личный обыск может быть произведен в целях обеспечения безопасности участников обыска, исключения возможности оказания им вооруженного сопротивления.

14. Личный обыск в указанных случаях производится без соответствующего постановления. Производить личный обыск должно лицо одного пола с обыскиваемым в присутствии понятых и специалистов того же пола.

15. Упаковывание и опечатывание изъятых при обыске объектов необходимы в целях обеспечения их достоверности и сохранности, особенно в тех случаях, когда их доказательственное значение может быть установлено при производстве соответствующей судебной экспертизы.

16. При производстве обыска в любом случае изымаются предметы и документы, изъятые из гражданского оборота или хранящиеся без специального разрешения (огнестрельное оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, сильнодействующие яды, драгоценные камни и металлы, извлеченные из недр земли, и т.п.).

17. При обыске следователь вправе изымать имущество, на которое наложен арест. Изымаемое имущество вносится в отдельную опись и может быть передано под расписку на ответственное хранение обыскиваемому лицу, представителю администрации. Лицу, у которого изъято при обыске имущество, разъясняется ответственность, предусмотренная ст. 312 УК РФ, за его растрату, отчуждение, сокрытие или незаконную передачу, что отмечается в сохранной расписке, приобщаемой к протоколу обыска. Подлежат также изъятию государственные награды, ордена, медали, нагрудные знаки и документы к ним, если они принадлежат подозреваемому или обвиняемому в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, а также если принадлежность и право на хранение их не установлены.

18. В протоколе обыска должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые объекты должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных свойств и по возможности стоимости. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию объекты, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

19. Копии протокола обыска и описи имущества, если она была составлена, вручаются лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копии протокола и описи вручаются под расписку представителю администрации соответствующей организации.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

(см. текст в предыдущей редакции)

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. При производстве обыска электронные носители информации изымаются с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в обыске, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. При производстве обыска не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо, по заявлению специалиста, повлечь за собой утрату или изменение информации. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе делается запись.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, — судебное решение, разрешающее его производство.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. Утратил силу. — Федеральный закон от 27.12.2018 N 533-ФЗ.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Комментарий к Ст. 182 УПК РФ

1. Обыск — следственное действие, основным содержанием которого является поиск (отыскание) предметов и документов, имеющих доказательственное значение, а также ценностей, разыскиваемых лиц и трупов.

2. Вытекающие из материалов уголовного дела, а также из материалов, добытых оперативно-розыскным путем, сведения о том, что в каком-либо помещении (доме, квартире, комнате общежития или гостиницы, на рабочем месте, в гараже), или ином месте (например, на территории земельного участка), или у какого-либо лица (при нем) находятся указанные в пункте 1 комментария объекты, суть фактические основания для производства обыска.

3. Мотивированное постановление следователя — это формальное основание для производства обыска, указывающее на его принудительный характер, дающее право для вторжения в жилище против воли проживающих в нем лиц. В соответствии со статьей 25 Конституции РФ производство обыска в жилище возможно только по судебному решению. Только на основании судебного решения производится обыск в служебном помещении адвоката (см. комментарий к пункту 5 части 2 статьи 29 УПК).

4. Обычно обыск производится у обвиняемого или подозреваемого. Но обыск может быть произведен и у свидетеля, а также у лиц, которые вообще не занимают никакого процессуального положения, и даже у потерпевшего.

5. В исключительных случаях, в частности, когда промедление с производством данного следственного действия не терпит отлагательств, потому что это может привести к безвозвратной утрате ценнейших для дела доказательств или будет упущена возможность задержания разыскиваемого, обыск может быть произведен на основании следственного постановления без судебного решения с последующим уведомлением судьи и прокурора, влекущим дальнейшие правоотношения, урегулированные частью пятой ст. 165 УПК РФ (см. ее текст).

6. Не исключен и неоднократный обыск в одном и том же месте и у одного и того же лица. Необходимость в повторном обыске всякий раз должна быть убедительно мотивирована.

7. Обыск, связанный со вторжением в жилище, наносит сильнейший психологический удар по домашнему спокойствию, особенно если в обыскиваемом помещении находятся дети. Именно этим обстоятельством продиктовано имеющее очевидный нравственный смысл правило, согласно которому ни выемка, ни обыск не допускаются в ночное время, т.е. в период с 22 до 6 часов по местному времени.

8. В ночное время выемка и обыск допускаются лишь в случаях, не терпящих отлагательства, когда промедление может повлечь невосполнимую утрату возможности добыть доказательства по делу.

9. Начальная стадия процедуры обыска включает следующие действия: 1) предъявление следователем лицу, которого оно касается, постановления (судебного решения) об обыске; 2) предложение следователя добровольно выдать предметы, документы или ценности, подлежащие изъятию. В случае отказа в добровольной выдаче изъятие предметов или документов производится принудительно, сопротивление является незаконным и должно быть пресечено всеми законными способами, вплоть до применения физической силы. В случае добровольной выдачи подлежащего изъятию следователь вправе на этом завершить производство следственного действия. Но вправе и приступить к поиску, если считает, что выдана лишь часть, а остальное скрыто.

10. Процедура обыска обставлена рядом правил — условий его производства, общий смысл которых заключается в том, чтобы исключить грубое вмешательство в личную жизнь гражданина без действительной необходимости: 1) запертые помещения могут быть вскрыты только в случае, если владелец отказывается сделать это сам. При этом следователь должен избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов; 2) следователь обязан принимать меры к тому, чтобы выявленные при обыске и выемке обстоятельства частной жизни граждан не были оглашены.

11. Вплоть до полного завершения данного следственного действия никто не должен иметь возможности ни вынести подлежащее изъятию из зоны поиска, ни передать его другим лицам.

12. По делам о преступлениях, уголовная ответственность за которые исключается при добровольной выдаче предмета, изъятого из гражданского оборота, в частности по делам о , правило об участии в обыске лица, у которого он производится (часть одиннадцатая комментируемой статьи), приобретает решающее значение при решении вопроса о виновности обвиняемого и, соответственно, о судьбе самого уголовного дела. По делу по обвинению Протасова в незаконном хранении гладкоствольного охотничьего ружья, т.е. в преступлении, предусмотренном частью первой статьи 222 УК, Президиум Верховного Суда РФ отменил состоявшийся обвинительный приговор и реабилитировал осужденного за отсутствием состава преступления на том основании, что он, находясь в это время в прокуратуре, не присутствовал при обыске в его собственном доме, где и было обнаружено оружие, и не имел возможности добровольно выдать ружье (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2003. N 12. С. 20).

13. При определенных условиях добровольная выдача обыскиваемым подозреваемым, обвиняемым подлежащих изъятию предметов, документов, ценностей (часть пятая комментируемой статьи) может быть расценена как обстоятельство, смягчающее наказание, но не может служить основанием для освобождения данного лица от уголовной ответственности за хранение определенных предметов или веществ, запрещенных уголовным законом (например, оружия — статьи 222 и 228 УК). В примечании к названной статье, предусматривающей возможность такого освобождения, специально оговаривается, что не может признаваться добровольной сдачей оружия его изъятие при задержании лица, а также при производстве следственных действий по его обнаружению и изъятию. Выдача оружия, боеприпасов или наркотиков обыскиваемым по требованию следователя, предъявленному до начала их поиска, — это выдача в ходе уже начавшегося следственного действия. Она является добровольной в контексте комментируемой статьи УПК и не является таковой в контексте названных статей УК, потому что здесь под добровольной сдачей следует понимать инициативные заявления и действия сдающего. Они могут иметь место независимо от мотивов, выражаться в передаче властям соответствующих предметов или веществ либо сообщении об их местонахождении при реальной возможности их дальнейшего хранения (см. Бюллетень Верховного Суда РФ. 2007. N 10. С. 12 — 13).

14. Комментируемая статья (часть одиннадцатая) содержит существенное и спорное нововведение. Она устанавливает, что «при производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск». Если присутствие защитника вполне понятно и объяснимо (оно вписывается в общую задачу защиты прав и законных интересов лица, которое подвергается уголовному преследованию, т.е. обвиняемого или подозреваемого в преступлении), то «адвокат того лица, в помещении которого производится обыск» как участник следственных действий, перечень которых содержится в главах 6, 7 и 8 (статьи 37 — 60) УПК, вообще не известен, его процессуальное положение нигде не определено, и о ком идет речь с позиции теории уголовно-процессуальных правоотношений, объяснить вообще не представляется возможным.

Приказом МВД России от 30 марта 2010 г. N 249 обособленно от других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, утверждена и введена в действие Инструкция (Российская газета. 2010. 7 июля), согласно которой руководители органов внутренних дел и некоторых структурных подразделений, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (согласно специальному перечню должностей), располагая сведениями о нарушении уголовного законодательства, управомочены: принять решение и письменно распорядиться обследовать в гласном режиме определенное помещение, здание, сооружение (исключая жилище), участок местности или транспортное средство и поручить выполнение данного действия подчиненным оперативным сотрудникам с возможным привлечением соответствующих специалистов, а также сотрудников правовых подразделений, никакого отношения к оперативно-розыскной деятельности не имеющих. А «при наличии информации о возможном оказании силового противодействия… привлекаются подразделения специального назначения…» (пункт 5 Инструкции). Сама процедура обследования Инструкцией не регламентируется, однако, судя по упомянутому указанию насчет противодействия, а также правилам о том, что обследование осуществляется с участием «двух дееспособных граждан» и с возможным применением технических средств, что при этом «под протокол» допускается изъятие «документов, предметов и материалов» (пункт 10 Инструкции), следует заключить, что речь идет, в сущности, об обыске в офисах, производственных и складских помещениях, земельных участках и возведенных на них любых нежилых помещениях, в гаражах, салоне автомашин, яхт, катеров и моторных лодок — без уголовного дела, без судебного решения и без постановления следователя или дознавателя.

Между тем Российское государство даже в самые мрачные годы своей истории не доверяло регламентацию подобного вторжения в личную и служебную сферы жизнедеятельности человека ведомственному нормотворчеству и не допускало его без уголовного дела, т.е. разрешало исключительно в рамках оперативно-розыскной деятельности. Даже сталинско-бериевские костоломы на обыск к контрреволюционерам ходили все-таки со следственно-прокурорским документом, оформленным по уголовному делу (постановление, ордер).

В современной России правило, согласно которому права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только федеральным законом, закреплено в Конституции страны (часть третья ст. 55). Федеральный закон от 12 августа 1995 г. «Об оперативно-розыскной деятельности» не содержит никаких предпосылок к проведению оперативно-розыскного мероприятия под названием «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» в принудительном режиме на основании властных правоотношений типа «Я — вправе; вы обязаны… Подчинитесь…». Ничего подобного в оперативно-розыскной деятельности быть не может по определению данного понятия, основным признаком которого является сложившийся в историческом процессе неюрисдикционный, разведывательный характер данного вида государственной деятельности. Поэтому практическое применение Инструкции непредсказуемо, тем более что с изъятым в процессе «обследования» нельзя обращаться как с вещественными доказательствами; как, кому и где его хранить, платить за хранение, реализовывать, уничтожать, возвращать, компенсировать расходы и т.д. и т.п., никто не знает и знать не может. А если документальным материалам, полученным в ходе или по результатам полицейских действий, основанных на Инструкции, о которой идет речь, придано значение судебных доказательств, такие материалы, будучи приобщены к уголовному делу, на всем протяжении его «биографии» будут служить миной, способной в любой момент взорвать обвинение, так как они представляют собой классический образец недопустимых доказательств (см. статью 75 УПК и наш комментарий к ней).