Предметом торгов являются работы по ремонту дороги, а также по ее содержанию. Капитальный ремонт дороги контрактом не предусмотрен. Законно ли требование о наличии свидетельства о допуске СРО у участника к работам, указанным в п. 33 Перечня работ - работы по организации строительства , реконструкции и капитального ремонта: 33.2.1. Автомобильные дороги и объекты инфраструктуры автомобильного транспорта, учитывая, что речь идет о содержании и ремонте дороги?
Ответ:
В соответствии со статьей 52 Градостроительного кодекса РФ, виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства (ОКС), которые оказывают влияние на безопасность объектов кап. строительства, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, имеющими выданные СРО свидетельства о допуске к таким видам работ…
По смыслу данной нормы, допуски СРО необходимы на виды работ, внесенные в Перечень, утв. Приказом Минрегиона № 624 в том случае, если речь идет о работах в процессе строительства , реконструкции или капитальном ремонте ОКС. Осуществление текущего ремонта , содержания ОКС не требуют специальных разрешений (допусков СРО), на что обращалось внимание в разъяснениях Минрегиона РФ.
В Письме Минрегиона РФ от 31.08.2010 N 31330-ИП/08 указывалось, что при проведении работ по осуществлению текущего ремонта автомобильных дорог, вступать в СРО и получать свидетельство о допуске не требуется.
В Письме Минрегиона России от 29.07.2011 N 20456-ИП/08 также указывалось, что действие приказа Минрегиона России от 30 декабря 2009 г. N 624 распространяется на виды работ, которые выполняются исключительно при строительстве, капитальном ремонте, реконструкции объектов капитального строительства, и не касается деятельности по эксплуатации и осуществлению текущего ремонта зданий и сооружений.
Какие работы относятся к капитальному ремонту дорог, какие к содержанию и ремонту?
Приказом Минтранса России от 16.11.2012 N 402 (ред. от 09.08.2013) "Об утверждении Классификации работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог" предусмотрена следующая классификация работ:
- раздел II. Классификация работ по капитальному ремонту автомобильных дорог;
- раздел III. Классификация работ по ремонту автомобильных дорог;
- раздел IV. Классификация работ по содержанию автомобильных дорог.
Каждый раздел содержит перечень работ, относящихся, соответственно, к капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог.
Напомним, что ранее (до вступления в силу Приказа Минтранса № 402) действовал Приказ Минтранса РФ от 12.11.2007 N 160 "Об утверждении Классификации работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог общего пользования и искусственных сооружений на них"
По нашему мнению, допуск СРО на виды работ, предусмотренные п. 25.4. Перечня (устройства покрытий автомобильных дорог, в том числе укрепляемых вяжущими материалами), п. 25.6. Перечня (устройство дренажных, водосборных, водопропускных, водосбросных устройств), п. 25.7. Перечня (устройство защитных ограждений и элементов обустройства автомобильных дорог), п. 25.8. Перечня (устройство разметки проезжей части автомобильных дорог), а также п. 33.2.1. Перечня (работы по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта объекта - автомобильные дороги и объекты инфраструктуры автомобильного транспорта) требуется только в случае, когда данные работы выполняются в рамках строительства дороги или ее капитального ремонта.
Какие виды работ относятся к капитальному ремонту указано в классификации работ по капитальному ремонту автомобильных дорог в соответствии с Приказом Минтранса № 402.
Межу тем, судебная практика свидетельствует о том, что суды не всегда принимают во внимание и не дают оценку тому обстоятельству, что определенные виды работ, несмотря на включение их в Перечень Минрегиона № 624, выполняются не в рамках капитального ремонта дороги, а в процессе ее содержания, текущего ремонта. Например, устройство покрытия дороги – вид работ, предусмотренных п. 25.4. Перечня, однако, в «классификации работ по содержанию дорог» Минтранса, предусмотрены виды работ: «устранение деформаций и повреждений (заделка выбоин, просадок, шелушения, выкрашивания и других дефектов) покрытий; восстановление изношенных верхних слоев асфальтобетонных покрытий на отдельных участках длиной до 100 м». Указанные работы не имеют отношения к капитальному ремонту дороги , поскольку капитальный ремонт предполагает комплекс работ по замене и восстановлению элементов дороги, затрагивает конструктивные характеристики надежности, тогда как ремонт дороги «текущий» призван восстановить характеристики дороги без затрагивая конструктивных характеристик, а содержание дороги вообще направлено на поддержание надлежащего технического состояния.
Так, например, Учреждение просило суд признать незаконными решение и предписание УФАС РФ, которым признана необходимость наличия у участника размещения заказа свидетельства СРО о допуске к работам по организации строительства. Предметом торгов являлось право на заключения государственного контракта на оказание услуг по содержанию автомобильной дороги общего пользования федерального значения.
В удовлетворении требований суд отказал, указав следующее. Состав услуг по содержанию автомобильной дороги, предусмотрен в приложении N 3 к проекту государственного контракта, являющегося частью документации об аукционе. В перечне предусмотрено выполнение работ:
- планировка откосов насыпей и выемок, исправление повреждений с добавлением грунта и укрепление засевом трав;
- устройство дренажных прорезей;
- срезка, подсыпка, планировка и уплотнение неукрепленных обочин дренирующим грунтом толщиной до 10 см; подсыпка, планировка и уплотнение щебеночных и гравийных обочин; устранение деформаций и повреждений на укрепленных обочинах;
- восстановление земляного полотна на участках с пучинистыми и слабыми грунтами на площади до 100 м 2;
- устранение деформаций и повреждений (заделка выбоин, просадок, шелушения, выкрашивания и других дефектов) покрытий, исправление кромок покрытий, устранение повреждений бордюров, заливка трещин на асфальтобетонных и цементобетонных покрытиях, восстановление и заполнение деформационных швов;
- ремонт сколов и обломов плит цементобетонных покрытий, замена, подъемка и выравнивание отдельных плит, защита цементобетонных покрытий от поверхностных разрушений;
- восстановление изношенных верхних слоев асфальтобетонных покрытий на отдельных участках длиной до 100 м;
- и прочие.. (прим. : все перечисленные виды работ отнесены Приказом Минтранса России от 16.11.2012 N 402 к работам по содержанию автомобильных дорог).
Суд пришел к следующим выводам
Обязанность исполнителя выполнить все работы по контракту лично проектом контракта не предусмотрена.
Проектом контракта установлено, что исполнитель может привлечь третьих лиц (субисполнителей), в том числе, обладающих свидетельством СРО о допуске на выполняемые работы.
В силу пунктов 25.4, 25.6 - 25.8 раздела III Перечня работ, утв. Приказом Минрегиона № 624 к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов кап. строительства отнесены устройство покрытий автомобильных дорог, в том числе укрепляемых вяжущими материалами; устройство дренажных, водосборных, водопропускных, водосбросных устройств; устройство защитных ограждений и элементов обустройства автомобильных дорог; устройство разметки проезжей части автомобильных дорог.
В соответствии с пунктом 33.2.1 раздела III Перечня к таким же видам работ отнесены работы по организации строительства… в сфере транспортного строительства, в том числе применительно к автомобильным дорогам и объектам инфраструктуры автомобильного транспорта. (из постановления Шестого арбитражного апелляционного суда от 26 апреля 2013 г. N 06АП-1397/2013)
ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 31 июля 2013 г. N Ф03-3458/2013 согласился с выводами суда, указал также, что согласно статье 3 ФЗ от 08.11.2007 N 257-ФЗ "Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в РФ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" дорожная деятельность - это деятельность по проектированию, строительству, реконструкции, капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог (пункт 6); содержание автомобильной дороги - это комплекс работ по поддержанию надлежащего технического состояния автомобильной дороги, оценке ее технического состояния, а также по организации и обеспечению безопасности дорожного движения (пункт 12).
Деятельность по устройству асфальтобетонных покрытий, а также устройство защитных ограждений и элементов обустройства автомобильных дорог, деятельность по устройству покрытий автомобильных дорог, в том числе укрепляемых вяжущими материалами, устройство разметки проезжей части автомобильных дорог, осуществляемая в процессе осуществления дорожной деятельности, относится к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства в силу прямого указания п. п. 25.2, 25.4, 25.7, 25.8 раздела III Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.
Допуск СРО на ремонт покрытия внутриквартальных проездов и заездов к жилым домам. Из судебной практики
Пятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 31.05.2012 N 05АП-3781/2012 по делу N А51-2748/2012 не определяя вид ремонта, а принимая во внимание только характер работ, пришел к выводу о том, что если условия конкурсной документации предусматривают проведение работ, которые содержатся в Перечне видов работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства, то участник аукциона должен предоставить свидетельство о допуске к названным работам. Указано следующее.
Согласно аукционной документации открытый аукцион в электронной форме проведен на право заключения контракта на выполнение работ по ремонту покрытия внутриквартальных проездов и заездов к жилым домам.
Пунктом 25 раздела III Перечня, утв. Приказом Минрегиона № 624, работы по устройству автомобильных дорог отнесены к числу работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту, оказывающих влияние на безопасность ОКС, и требующих наличия выданных СРО свидетельств о допуске к таким видам работ.
Следовательно, для проведения работ по ремонту покрытия внутриквартальных проездов и заездов к жилым домам требуется выданное саморегулируемой организацией свидетельство о допуске к таким работам.
Допуск СРО на работы: срезка поверхностного слоя асфальтобетонных дорожных покрытий, установка дорожных знаков относятся к видам работ по капитальному ремонту автомобильных дорог
Суд дал оценку видам работ на предмет отнесения их к виду ремонта и пришел к выводу, что в соответствии с Приказом Минтранса РФ, работы относятся именно к капитальному ремонту дороги.
В частности, суд пришел к выводу о том, что «указанные в локальной смете конкурсной документации виды работ - срезка поверхностного слоя асфальтобетонных дорожных покрытий методом холодного фрезерования при ширине барабана фрезы 2000 мм, толщиной слоя 50 мм; установка дорожных знаков, в соответствии с подпунктом "а" пункта 2 части 9, подпунктом "б" пункта 4 части 9 раздела II Приказа Министерства транспорта Российской Федерации "Об утверждении классификации работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог общего пользования и искусственных сооружений на них" от 12.11.2007 N 160 относятся к видам работ по капитальному ремонту автомобильных дорог.
То обстоятельство, что в сметах и техническом задании аукционной документации помимо видов работ по капитальному ремонту дороги содержатся, в том числе, виды работ по ремонту дороги, не противоречит действующему законодательству и не изменяют общего характера работ». (из Постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2011 по делу N А56-48320/2010)
Виды работ связаны с ремонтом автомобильной дороги - требуется свидетельство о допуске СРО
По следующему делу, суд фактически не дал надлежащей оценки доводам УФАС РФ о том, что для работ по ремонту дороги («не капитальному») по смыслу ст. 52 ГрК РФ не требуется допуск СРО. В судебном акте не указано какие из работ, включенные в предмет заказа, относятся к капитальному ремонту дороги, а какие к ремонту дорожного покрытия. Суд ограничился указанием на то, что «перечисленные виды работ связаны с ремонтом автомобильной дороги…», а «само по себе отсутствие в наименовании аукциона слова "капитальный" не изменяет характер спорных работ», на выполнение которых требуется допуск СРО.
… Антимонопольный орган полагал, что работы по ремонту дорожного покрытия, являющиеся предметом размещения заказа, не поименованы в части второй статьи 52 ГрК РФ .
Суд указал, что пунктом 25 раздела III Перечня видов работ, утв. Приказом Минрегионразвития РФ от 30.12.2009 N 624 , работы по устройству автомобильных дорог отнесены к числу работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту, оказывающих влияние на безопасность ОКС, и требующих наличия выданных СРО свидетельств о допуске к таким видам работ.
В части 3 аукционной документации "Техническое задание на выполнение работ по ремонту дорожного покрытия…" содержится перечень работ по предмету аукциона, а именно: разборка и установка бортовых камней, фрезерование старого а/б покрытия, отрывка траншеи и устройство песчаной подушки по а/ц трубы, укладка труб, устройство щебеночного основания под проезжей частью и тротуарами, розлив вяжущих материалов, устройство покрытия из горячих асфальтобетонных смесей и другие.
Таким образом, как отметил суд второй инстанции, верным представляется вывод суда о том, что перечисленные виды работ связаны с ремонтом автомобильной дороги, ввиду чего заказчик обоснованно включил в документацию об аукционе условие о наличие у претендентов действующего свидетельства, выданного СРО, о допуске к видам работ, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства.
Само по себе отсутствие в наименовании аукциона слова "капитальный", на что ссылается податель жалобы, не изменяет характер спорных работ, допуск на выполнение которых осуществляется исключительно при наличии у лица специального разрешительного документа (из Постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2013 по делу N А56-63035/2012)
Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России по контролю закупок (далее – Комиссия УФАС) в составе:
в присутствии представителей:
СПб ГКУ «Дирекция по организации дорожного движения Санкт-Петербурга (далее – Заказчик):
рассмотрев жалобу Заявителя (вх. № 19069 от 01.09.2015) на действия аукционной комиссии Заказчика при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения электронного аукциона на выполнение работ по реконструкции светофорных объектов Санкт-Петербурга в 2015-2016 годах (далее – аукцион), а также в результате проведения внеплановой проверки на основании п. 1 ч. 15 ст. 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе), Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14 (далее – Административный регламент),
УСТАНОВИЛА:
Извещение о проведении электронного аукциона размещено 24.07.2015 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru , номер извещения № 0372200213515000135. Начальная (максимальная) цена контракта – 39 570 114,73 рублей.
В жалобе Заявитель указывает на неправомерные действия аукционной комиссии Заказчика, нарушающие, по мнению Заявителя, требования Закона о контрактной системе по основаниям, изложенным в жалобе.
Заказчик считает жалобу необоснованной.
Рассмотрев жалобу, Комиссия УФАС пришла к следующим выводам.
Согласно ч. 1 ст. 69 Закона о контрактной системе аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок на участие в электронном аукционе и документы, направленные заказчику оператором электронной площадки в соответствии с ч. 19 ст. 68 Закона о контрактной системе, в части соответствия их требованиям, установленным документацией о таком аукционе.
Согласно ч. 6 ст. 69 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае:
1) непредставления документов и информации, которые предусмотрены пунктами 1, 3 - 5, 7 и 8 части 2 статьи 62, частями 3 и 5 статьи 66 Закона о контрактной системе, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе;
2) несоответствия участника такого аукциона требованиям, установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе.
Согласно протоколу проведения электронного аукциона № 0372200213515000135-2 от 24.08.2015 заявка Заявителя (порядковый номер 5) заняла первое место по результатам проведения электронного аукциона (ценовое предложение 34 274 613,19 рублей).
Согласно протоколу рассмотрения вторых частей заявок № 0372200213515000135-3 от 26.08.2015 заявка Заявителя была признана несоответствующей требованиям документации о закупке по следующим основаниям: «В соответствии с ч.2, ст.31 Федерального Закона 44-ФЗ, подпунктом 1.6.3.1. части I Информационной карты Документации, Заказчиком установлены дополнительные требования, устанавливаемые Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 февраля 2015 г. N 99 к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, а именно: Наличие опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на выполнение соответствующих (работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов, не являющихся объектами капитального строительства (временные постройки, киоски, навесы и другие подобные постройки) работ строительных за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в соответствующем конкурсе или аукционе. При этом стоимость ранее исполненного контракта (договора) составляет не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора (цены лота), на право заключить который проводится закупка. В качестве подтверждения опыта участником представлен Договор подряда №125/13 от 20.05.2013 г. «на выполнение работ по капительному ремонту действующей сети автомобильных дорог общего пользования федерального значения: Лот №228: капительный ремонт автомобильной дороги А-120 «Санкт-Петербургское южное полукольцо» Кировск–Мга-Гатчина-Большая Ижора, км 18+000 – км 21+000, Ленинградская область, протяженность 3,0 км» на сумму 211 885 120,00 рублей. Комиссия установила, что предметом данного договора являются работы по капитальному ремонту объекта капитального строительства . Таким образом, участником не представлено подтверждение опыта исполнения контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов не являющихся объектами капитального строительства. Следовательно, вторая часть заявки участника не соответствует требованиям документации об аукционе в электронной форме, на основании п.2, ч.6, ст. 69 Федерального Закона 44-ФЗ, в связи с несоответствием участника такого аукциона требованиям, установленным ч.2, ст. 31 Федерального Закона 44-ФЗ».
В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона о контрактной системе законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из Закона о контрактной системе и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в ч. 1 ст. 1 Закона о контрактной системе.
В соответствии с ч. 2 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных указанной статьей.
В документации об аукционе Заказчиком на основании Постановления Правительства № 99 от 04.02.2015 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям» (далее – Постановление Правительства № 99) установлены дополнительные требования к участникам закупки о наличии опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на выполнение соответствующих работ строительных за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в соответствующем конкурсе или аукционе. При этом под соответствующими работами понимается опыт исполнения контракта на выполнение работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов, не являющихся объектами капитального строительства (временные постройки, киоски, навесы и другие подобные постройки).
Заявителем в качестве подтверждения опыта представлен Договор подряда №125/13 от 20.05.2013 г. «на выполнение работ по капительному ремонту действующей сети автомобильных дорог общего пользования федерального значения: Лот № 228: капительный ремонт автомобильной дороги А-120 «Санкт-Петербургское южное полукольцо» Кировск- Мга-Гатчина-Болыная Ижора, км 18+000 - км 21+000, Ленинградская область, протяженность 3,0 км» на сумму 211 885 120,00 рублей.
В соответствии с п. 2 Приложения №1 к Постановлению Правительства № 99 при выполнении работ строительных, включенных в код 45 (кроме кода 45.12) Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД) ОК 034- 2007 (далее - ОКПД), в случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 10 млн. рублей, устанавливаются дополнительные требования к участникам закупки о наличии опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на выполнение соответствующих работ строительных за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в соответствующем конкурсе или аукционе. При этом под соответствующими работами понимается опыт исполнения контракта на выполнение работ, относящихся к той же группе работ строительных, на выполнение которых заключается контракт. При этом используются следующие группы работ строительных:
работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства;
работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов, не являющихся объектами капитального строительства (временные постройки, киоски, навесы и другие подобные постройки).
В соответствии с Письмом Минэкономразвития России ФАС России от 28.08.2015 23275-ЕЕ-Д28и-АЦ-45739-15 при осуществлении закупки на выполнение работ строительных, указанных в пункте 2 приложения № 1 к Постановлению Правительства № 99 (в том числе по текущему ремонту), участник закупки признается соответствующим дополнительным требованиям при наличии совокупности следующих условий:
Участником закупки представлено подтверждение исполнения одного контракта за последние три года на выполнение исключительно работ по строительству, и (или) реконструкции, и (или) капитальному ремонту. При этом подтверждение опыта исполнения контракта (договора) выполнением иных работ строительных (например, по текущему ремонту) не допускается;
Участником закупки подтвержден опыт выполнения работ строительных по одному объекту строительства, аналогичному объекту, выполнение работ строительных по которому является объектом закупки, а именно: в случае осуществления закупки работ строительных по объекту капитального строительства, подтверждением наличия опыта будет являться выполнение работ строительных по объекту капитального строительства; в случае осуществления закупки работ строительных по объекту, не являющемуся объектом капитального строительства, - выполнение работ строительных по объекту, не являющемуся объектом капитального строительства.
Согласно п.10 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ (далее - ГрК РФ), к объектам капитального строительства относятся здания, строения, сооружения, объекты, строительство которых не завершено (объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек.
Согласно ст. 130 Гражданского кодекса РФ, к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства. В норме упоминаются объекты капитального строительства, определение которых есть в ГрК РФ. То есть объекты недвижимости (незавершенные объекты, здания и сооружения) являются объектами капитального строительства, следовательно, для них характерны те же признаки, что и для недвижимого имущества.
В соответствии с п.23 ч.2 ст.2 Федерального закона №384-Ф3 от 30.12.2009 «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» сооружение - это результат строительства, представляющий собой объемную, плоскостную или линейную строительную систему, имеющую наземную, надземную и (или) подземную части, состоящую из несущих, а в отдельных случаях и ограждающих строительных конструкций и предназначенную для выполнения производственных процессов различного вида, хранения продукции, временного пребывания людей, перемещения людей и грузов.
Согласно п.1 ст. 3 Федерального закона от 08.11.2007 N 257-ФЗ «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в РФ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» автомобильной дорогой является объект транспортной инфраструктуры, предназначенный для движения транспортных средств и включающий в себя земельные участки в границах полосы отвода автомобильной дороги и расположенные на них или под ними конструктивные элементы (дорожное полотно, дорожное покрытие и подобные элементы) и дорожные сооружения, являющиеся ее технологической частью, - защитные дорожные сооружения, искусственные дорожные сооружения, производственные объекты, элементы обустройства автомобильных дорог.
Согласно общероссийскому классификатору основных фондов ОК 013-94, утвержденному постановлением Госстандарта РФ от 26 декабря 1994 года № 359 к объектам выступающим как сооружение относятся, в том числе, автомобильная дорога в установленных границах и включает в себя земляное полотно с укреплениями, верхнее покрытие и обстановку дороги (дорожные знаки и т.п.), другие, относящиеся к дороге, сооружения - ограждения, сходы, водосливы, кюветы, мосты длиной не более 10 м, ров;
Кроме того, пунктом «в» п. 2 ст. 1 Положения о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утвержденного постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 также определено, что к объектам капитального строительства относятся, в том числе, линейные объекты (трубопроводы, автомобильные и железные дороги, линии электропередачи и др.).
Следовательно, автомобильная дорога является объектом капитального строительства.
Таким образом, жалоба признана необоснованной.
Комиссия УФАС, руководствуясь ст. 67, 99, 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом,
Признать жалобу ООО «Гермес» необоснованной.
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ
690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
Дело № А51-6295/2016
г. Владивосток
16 июня 2016 года
Резолютивная часть решения объявлена 09.06.2016
Полный текст решения изготовлен 16.06.2016
Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Е.И. Голуб
при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Олесик
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Департамента транспорта и дорожного хозяйства Приморского края (ИНН 2538030581, ОГРН 1022501896438, дата государственной регистрации 09.12.1992)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (ИНН 2540017193, ОГРН 1022502277170, дата регистрации 15.12.2002)
третьи лица: Департамент государственного заказа Приморского края (ИНН 2540188311, ОГРН 1132540000780, дата государственной регистрации 17.01.2013),
Акционерное общество «Специализированное строительное управление» (ИНН 2502001347, ОГРН 1022500535584, дата государственной регистрации 05.12.2002)
о признании незаконным решения
при участии в судебном заседании: от заявителя – представитель Шестакова Е.В. на основании доверенности от 01.12.2015 №16-9081; от департамента госзаказа- начальник отдела правовой работы Болтаева Е.Ю. на основании доверенности от 11.01.2016; от ответчика и АО «Специализированное строительное управление» - не явились, извещены надлежащим образом
установил:
Департамент транспорта и дорожного хозяйства Приморского края (далее – заявитель, департамент, заказчик) обратился в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее – ответчик, управление, антимонопольный орган) о признании незаконным решения по делу №792/04-2015 от 25.12.2015 в части нарушений части 6 статьи 31, пункта 2 части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – ФЗ №44-ФЗ).
Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю и АО «Специализированное строительное управление», извещённые надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились, определения суда не исполнили. Поскольку суд не усматривает препятствий для проведения судебного заседания, то оно проводится в отсутствие представителей антимонопольного органа и третьего лица в порядке частей 2, 3 статьи , части 2 статьи Раздел III. Производство в арбитражном суде первой инстанции по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений > Глава 24. Рассмотрение дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц > Статья 200. Судебное разбирательство по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц" target="_blank">200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В судебном заседании заявитель требование поддержал, указав, что вывод ответчика о том, что заказчиком в документации о закупке установлены дополнительные требования к участникам закупки при указании кода ОКПД 45.23.12.150, что является нарушением части 6 статьи 31 ФЗ №44-ФЗ, не соответствует фактическим обстоятельствам дела, так как департаментом правомерно был применен указанный код ОКПД, который по характеру и объему работ соответствует работам по ремонту и содержанию автомобильных дорог.
Кроме того, департамент отметил необоснованность вывода ответчика о том, что заказчиком не установлена в документации надлежащая инструкция по заполнению первой части заявки на участие в электронном аукционе, что является нарушением пункта 2 части 1 статьи 64 ФЗ №44-ФЗ, поскольку запросов в части разъяснений положений применения инструкции по заполнению 1 части заявки на закупку в Уполномоченный орган от участников не поступало, что свидетельствует о том, что Инструкция по заполнению 1 части заявки не вызвала затруднений у участников закупки.
Также заявитель пояснил, что 25.12.2015 в 10:00 оператором электронной площадки был начат электронный аукцион на право заключения контракта на содержание автомобильной дороги общего пользования регионального и межмуниципального значения приморского края и дорожных сооружений на ней, и в 10 часов 18 минут местного времени (03:18:20 Московского времени), согласно данным портала РТС-Тендер участниками электронного Аукциона, одним из которых являлось АО «Специализированное строительное управление», было подано окончательное предложение о цене контракта, и электронный аукцион был завершен. Учитывая вышеизложенное, решение антимонопольного органа по делу № 792/04-2015 в оспариваемой части нарушений является незаконным и необоснованным, так как не соответствует фактическим обстоятельствам дела и нормам права.
Департамент госзаказа Приморского края поддержал позицию заявителя в полном объеме, указав на то, что заказчиком правомерно был применён код ОКПД 45.23.12 и установлено требование в соответствии с постановлением Правительства РФ от 04.02.2015 №99. Кроме того, по результатам рассмотрения вторых частей заявок, участник под №1, которым явилось АО «Специализированное строительное управление», аукционной комиссией был признан победителем аукциона в электронной форме на право заключение государственного контракта на выполнение работ по содержанию автомобильной дороги общего пользования; регионального и межмуниципального значения Приморского края Артем-Находка-порт Восточный на участке км 0 по км 15 и дорожных сооружений на ней по I климатическому району в Артемовском городском округе в рамках реализации подпрограммы № 2 "Развитие дорожной отрасли в Приморском крае на 2013 - 2017 годы". На основании изложенного, департамент госзаказа считает, что заказчиком не было допущено нарушений ФЗ №44-ФЗ в оспариваемой части.
Антимонопольный орган и АО «Специализированное строительное управление» возражений относительно предмета спора не представили, определения суда не исполнили, спор рассматривается по имеющимся материалам дела.
Из материалов дела судом установлено, что 18.12.2015 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю поступила жалоба от АО «Специализированное строительное управление» на действия заказчика – Департамента транспорта и дорожного хозяйства Приморского края при проведении электронного аукциона на содержание автомобильной дороги общего пользования регионального и межмуниципального значения Приморского края и дорожных сооружений на ней (извещение №0120200004715000731).
АО «Специализированное строительное управление» в своей жалобе указало на то, что заказчик допустил нарушение ФЗ №44-ФЗ, а именно: - установил дополнительные требования к участникам закупки; не установил в документации надлежащую инструкцию по заполнению первой части заявки на участие в электронном аукционе.
По результатам проверки антимонопольный орган пришел к выводу, что Департаментом транспорта и дорожного хозяйства Приморского края установленные в документации дополнительные требования к участникам закупки в соответствии с Постановлением №99, нарушают часть 6 статьи 31 ФЗ №44-ФЗ, а действия заказчика, не установившего в документацию надлежащую инструкцию по заполнению первой части заявки на участие в электронном аукционе, нарушают пункт 2 части 1 статьи 64 ФЗ №44-ФЗ.
В связи с этим антимонопольным органом 25.12.2015 было вынесено решение №792/04-2015, согласно которому был признан факт нарушения Департаментом транспорта и дорожного хозяйства Приморского края части 6 статьи 31 ФЗ №44-ФЗ и пункта 2 части 1 статьи 64 ФЗ №44-ФЗ. Также антимонопольный орган признал нарушение пункта 1 части 1 статьи 64 ФЗ №44-ФЗ
Не согласившись с вынесенным решением в части нарушений части 6 статьи 31 Закона №44-ФЗ и пункта 2 части 1 статьи 64 Закона №44-ФЗ, посчитав, что оно в указанной части не соответствуют закону и нарушает права и законные интересы департамента, заявитель обратился в суд с рассматриваемым заявлением.
Исследовав материалы дела, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу об обоснованности требований заявителя.
В силу части 1 статьи Раздел III. Производство в арбитражном суде первой инстанции по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений > Глава 24. Рассмотрение дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц > Статья 198. Право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными" target="_blank">198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
На основании части 5 статьи Раздел III. Производство в арбитражном суде первой инстанции по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений > Глава 24. Рассмотрение дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц > Статья 200. Судебное разбирательство по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц" target="_blank">200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся: планирования закупок товаров, работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее - контракт); особенностей исполнения контрактов; мониторинга закупок товаров, работ, услуг; аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – контроль в сфере закупок) регулируются ФЗ №44-ФЗ.
Согласно частям 1, 2 статьи 24 ФЗ № 44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.
В соответствии с частью 1 статьи 59 ФЗ № 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.
В соответствии с пунктом 6 части 5 статьи 63 ФЗ №44-ФЗ в извещении о проведении электронного аукциона наряду с информацией, указанной в статье 42 настоящего Федерального закона, указываются: требования, предъявляемые к участникам такого аукциона, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками такого аукциона в соответствии с пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, а также требование, предъявляемое к участникам такого аукциона в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Федерального закона.
Заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований настоящего Федерального закона (часть 6 статьи 31 ФЗ №44-ФЗ).
Из материалов дела судом установлено, что 18.12.2015 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю поступило заявление от АО «Специализированное строительное управление» на действия заказчика – Департамента транспорта и дорожного хозяйства Приморского края при проведении электронного аукциона на содержание автомобильной дороги общего пользования регионального и межмуниципального значения Приморского края и дорожных сооружений на ней (извещение №0120200004715000731).
Согласно извещению и документации о проведении аукциона предметом закупки является содержание автомобильной дороги общего пользования регионального и межмуниципального значения Приморского края и дорожных сооружений на ней.
Согласно пункту 24 Информационной карты документации об аукционе к участникам закупки установлены, по мнению АО «Специализированное строительное управление», неправомерные требования, поскольку объектом закупки является техническое содержание дорожных покрытий автомобильных дорог, а не работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства, что является нарушением требований части 6 статьи 31 ФЗ №44-ФЗ. Также общество в своей жалобе указало на то, что заказчиком допущено нарушение пункта 2 части 1 статьи 64 ФЗ №44-ФЗ, так как документация об аукционе содержит инструкцию по заполнению заявки, не позволяющую участнику закупки заполнить заявку в соответствии с требованиями ФЗ №44-ФЗ, в связи с чем АО «Специализированное строительное управление» не смогло принять участие в аукционе.
Как следует из материалов дела, 27.11.2015 в рамках реализации подпрограммы №2 «Развитие дорожной отрасли в Приморском крае на 2013 - 2017 годы», государственной программы Приморского края «Развитие транспортного комплекса Приморского края» на 2013 – 2021 г.г., на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок http://zakupki. gov.ru в соответствии с ФЗ №44-ФЗ было опубликовано извещение о проведении аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение работ по содержанию автомобильной дороги общего пользования регионального и межмуниципального значения Приморского края Артем-Находка-порт Восточный на участке км 0 по км 15 и дорожных сооружений на ней по I климатическому району в Артемовском городском округе с начальной (максимальной) ценой контракта 27 326 817,31 руб.
Выполнение работ по государственному контракту состоит в сохранении и поддержании транспортно-эксплуатационных качеств дорог путем проведения работ направленных на ликвидацию последствий возникающих в процессе эксплуатации автомобильных дорог и дорожно-транспортных происшествий. Подобного рода работы являются социально значимыми и оказывают существенное влияние на безопасность дорожного движения в Приморском крае, степень защищенности его участников от дорожно-транспортных происшествий и их последствий.
Исходя из комплекса требуемых к выполнению работ, помимо работ по расчистке обочин, дорог, тротуаров, дорожных знаков от снега, очистки и мойки дорожных знаков и т.п., ведомости объемов работ, содержащиеся в Техническом задании аукционной документации, включают в себя иные работы, которые заказчиком выделены как более приоритетные, так как в первую очередь оказывают влияние на безопасность дорожного движения и как следствие на безопасность жизни и здоровья его участников.
В соответствии с положением, указанным в разделе III Приказа Минтранса России от 16.11.2012 №402 (в редакции от 25.11.2014) «Об утверждении Классификации работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог» (зарегистрировано в Минюсте России 24.05.2013 №28505), заказчиком было принято решение об установлении кода по общему классификатору продукции по видам экономической деятельности ОКПД 45.23.12.150: Работы общестроительные по устройству дорожных покрытий автомагистралей, дорог, улиц, прочих автомобильных и пешеходных дорог, которые указаны в ведомостях работ, являющихся приложением к Техническому заданию.
Согласно коду ОКПД 45.23.12 группировка включает в себя: работы общестроительные по устройству или восстановлению дорожных покрытий из асфальта, бетона и т.п.
Согласно приложению №3 к Техническому заданию: - ремонт щитов для закрытия отверстий труб (пункт 13); - ямочный ремонт покрытий из черного щебня (пункт 22).
Согласно приложению №4 к Техническому заданию: - ямочный ремонт а/б пок. а/б смесью с разломкой старого покрытия (пункт 20); -заделка трещин в а/б покрытии, планировка обочин, восстановление профиля водоотводных канав (пункт 21).
Согласно приложению №8 к Техническому заданию: -заделка трещин в асфальтобетонном покрытии(пункт 5); - заделка трещин на поверхности пролетных строений (пункт 15): работы по монтажу (установке) дорожных указательных знаков (указателей) на дорожным полосах движения, дорожных маршрутах и т.п.
Согласно приложений № 5 № 6 к Техническому заданию: - замена дорожных знаков на стойках (пункты 7,3); - замена стоек дорожных знаков (пункт 4): работы по монтажу защитных ограждений, низких предохранительных стенок на разделительной полосе, сборных противошумовых экранов, дорожных знаков и т.п.
Согласно приложений №6 и № 8 к Техническому заданию: - замена отдельных секций металлических барьерных ограждений (пункт 12); -замена отдельных элементов барьерных ограждений: металлических (пункт 13).
Согласно коду ОКПД 45.23.12.160: работы по устройству защитных ограждений, установке дорожных знаков, указателей дорожных маршрутов и аналогичные работы.
Согласно приложению №6 к Техническому заданию: - установка и замена световозвращающих элементов на барьерное ограждение (пункт 13).
Согласно коду ОКПД 45.23.12.170: - работы по ремонту защитных ограждений и аналогичные ремонтные работы.
Согласно приложению №8 к Техническому заданию: ремонт отдельных секций перильного ограждения (пункт 9); работы по разметке дорожных покрытий, автомобильных стоянок и аналогичных поверхностей. Эта группировка включает: - разметку эстакад, мостов, тоннелей и пр.
Согласно приложению № 6 к Техническому заданию: -нанесение вертикальной разметки на ж/б барьерное ограждение (пункт 9); - нанесение линий дорожной разметки пешеходных переходов (пункт 20).
Согласно приложению № 8 к Техническому заданию: - нанесение вертикальной разметке на ограждения на мосту (пункт 11).
Тот факт, что работы по содержанию автомобильных работ, фактически включены и приравнены к ремонтным работам автомобильных дорог также подтверждается приказом от 17.08.2015 № 1166-ст Министерства промышленности торговли Российской Федерации Федеральным Агентством по Техническому регулированию и метрологии «О принятии и введении в действие изменения 2/2015 ОКПД2 к общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008)», согласно которому был установлен вид экономической деятельности имеющий код - 42.11.20: Работы строительные по строительству автомагистралей, автомобильных дорог, в том числе улично-дорожной сети, и прочих автомобильных или пешеходных дорог, и взлетно-посадочных полос аэродромов, который объединил деятельность по ремонту и содержанию дорог в один вид экономической деятельности.
Данная группировка включает: строительные работы по устройству дорожных покрытий автомагистралей, автомобильных дорог, улично-дорожной сети, прочих автомобильных и пешеходных дорог и открытых автомобильных стоянок; строительные работы по устройству или восстановлению дорожных покрытий автостоянок из асфальта, бетона и т.п.; - строительные работы по строительству пешеходных дорожек, тротуаров, устройств управления движением автотранспорта, велосипедных дорожек и т.п.; работы по установке дорожных ограждений, бордюров на разделительной полосе, дорожных знаков и т.п.; услуги по разработке и техническому обслуживанию дорожных маршрутов и установке указателей; - работы по ремонту и содержанию автомобильных дорог; - строительные работы по устройству взлетно-посадочных полос аэродромов, включая рулежные дорожки и перроны для летательных аппаратов; - работы по разметке дорожных покрытий, автомобильных стоянок и аналогичных поверхностей.
На основании изложенного, суд пришел к выводу о том, что заказчиком правомерно был применён код ОКПД 45.23.12, который по характеру и объему работ соответствует работам по ремонту и содержанию автомобильных дорог, и соответственно, правомерно установлено требование в соответствии с постановлением Правительства РФ от 04.02.2015 № 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологического или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям».
Таким образом, вывод антимонопольного органа в оспариваемом решении о том, что заказчиком не было представлено доказательств того, что документация об аукционе содержит работы, относимые к коду ОКПД 45.23.12.150, является не состоятельным, вследствии чего не влечет за собой нарушения заказчиком части 6 статьи 31 ФЗ №44-ФЗ.
Вывод антимонопольного органа о том, что инструкция, содержащаяся в документации об аукционе, не содержит указания на раздел документации о закупке, в котором содержаться показатели, предусмотренные частью 2 статьи 33 ФЗ №44-ФЗ, в отношении которых участникам закупки необходимо сделать предложение в своих заявках, не позволяет определить в отношении каких именно показателей заказчиком установлены максимальные и (или) минимальные значения, а так же порядок их указания участниками закупки в своих заявках (в виде конкретного значения показателя или диапазона значений показателя), не позволяет определить в отношении каких именно показателей заказчиком установлены значения, которые не могут изменяться, и соответственно подлежат указанию участниками закупки в своих заявках без каких либо изменений, устанавливает требование к описанию участниками закупки в составе своих заявок на участие в аукционе помимо конкретных показателей товаров, используемых при выполнении работ, предусмотренные частью 6 статьи 66 ФЗ №44-ФЗ, конкретные показатели сырья, веществ, материалов, применяемых при изготовлении указанных товаров, что является нарушением пункта 2 части 1 статьи 64 ФЗ № 44-ФЗ, является необоснованным в силу следующего.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 64 ФЗ № 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.
Согласно части 2 статьи 33 ФЗ №44-ФЗ документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.
В пункте 25 Аукционной документации - «Требования к содержанию, составу заявки на участие в электронном аукционе», заказчиком были установлены требования к содержанию и составу заявки и подробная инструкция по ее заполнению, а так же указана ссылка на раздел - Приложение № 1 тома 3 Технического задания, содержащий показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых услуг, что фактически противоречит выводу антимонопольного органа о том, что инструкция, содержащаяся в документации об аукционе, не содержит указания на раздел документации о закупке, в котором содержаться показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых услуг.
Заказчиком было указано, что первая часть заявки на участие в аукционе заполняется в произвольной форме и должна содержать следующие документы и информацию: - согласие участника аукциона на выполнение работ на условиях, предусмотренных настоящей документацией об аукционе в электронной форме, а также «..конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным в «Требованиях к конкретным показателям используемого товара (основным строительным материалам)» Приложения №1 тома 3 «Техническое задание» части II настоящей документации, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара.
Сведения, содержащиеся в заявке участника закупки, не должны допускать двусмысленных толкований или иметь предположительный характер: участник закупки должен предоставить в первой части заявки на участие в аукционе в электронной форме конкретные показатели предлагаемого для использования при выполнении работ товара (сведения о наименовании (марке), качестве, технических характеристиках товара, его безопасности, функциональных характеристиках (потребительских свойствах) товара, о размере, об упаковке товара) в настоящем времени без использования вспомогательной части (кратких прилагательных - должен, должна, должно и (или) глагольной связки - быть) составных именных (глагольных) сказуемых, без использования сочетания форм сравнительной степени наречий с отрицательной частицей («не менее», «не более» и т.п.).
При указании конкретных показателей не допускаются некорректное (неполное, неправильное, неточное) указание единиц измерения конкретных показателей, и их несоответствие требованиям документации об аукционе в электронной форме. Участник закупки должен предоставить конкретные показатели предлагаемого для использования при выполнении работ товара в сопоставлении со всеми требованиями заказчика (без использования каких-либо сокращений в описании типа: «согласны со всеми требованиями...», «соглашаемся со всеми остальными требованиями...» и т.п.). При указании участником закупки сведений о товаре, который предлагается к применению при выполнении работ, надлежит указывать точные и достоверные значения показателей, присущих товарам, в соответствии с требованиями, установленным в документации об аукционе в электронной форме, в виде числовых значений, за исключением случая, указанного далее. В случае, если для показателя товара производителем товара и/или нормативным документом установлен интервал, диапазон значений (открытый или закрытый) и/или допустимая погрешность, участнику закупки в своей заявке необходимо указать значение такого показателя товара с учетом требований (сведений) производителя товара и/или нормативного документа с обязательной формулировкой «в соответствии с технической и/или нормативной документацией». Заявка на участие в аукционе в электронной форме не должна содержать любых сокращений слов, за исключением, когда такие сокращения в данном случае использованы в документации об отрытом аукционе в электронной форме. Сведения о наименовании предлагаемого для использования при выполнении работ товара, содержащие указание на товарные знаки, не должны сопровождаться словами «или эквивалент».
Знаки «,» «;», разделяющие характеристики товара (материала) свидетельствует о том, что необходимо перечислить все указанные типы или виды и т.п. товаров (материалов), и в отношении каждого из которых необходимо предоставить сведения о показателях качества. Если требования, установленные перечислением в документации об аукционе нескольких марок или видов или типов и т.п. через «,», а перед последним стоит «или», то необходимо выбрать одну из указанных марок (характеристик, видов и т.п.). Если в требованиях документации об аукционе установлено значение «до» и если характеристика является качественной (характеризуют свойства материала, определяющие основные его функции, для выполнения которых он предназначен), то требуемое значение является максимально возможным, например: в требованиях заказчика установлено: «Масса изделия до 450 кг», в заявке участника должно быть указано: «Масса изделия 450 кг» или любое другое меньшее конкретное значение. А в случае эксплуатационной характеристики (характеризует среду, условия в которой товар (материал) оптимально функционирует) - требуемый верхний предел диапазона, например: в требованиях заказчика установлено: «Огнестойкость до 450 градусов Цельсия», в заявке участника должно быть указано: «Огнестойкость до 450 градусов Цельсия». Если в требованиях указана «фракция», то необходимо указывать интервал. Знак "" читать как "больше".
При указании в техническом задании точного значения показателя данный показатель следует рассматривать как показатель, значения которого не могут изменяться.
Содержание и значение слов, словосочетаний и символов при описании показателей: «не менее», «не ниже», «от» и т. п. перед значением означает больше установленного значения и включает крайнее минимальное значение; «не более», «не выше», «до» и т. п. перед значением означает меньше установленного значения и включает крайнее максимальное значение; - «не менее...не более...», «не ниже...не выше...», «от... до...», знак тире «-» и т.п. означает, что помимо значений в пределах установленного интервала (диапазона), включаются крайнее минимальное и крайнее максимальное значения; - «свыше» перед значением означает больше установленного значения и не включает крайнее минимальное значение».
Материалами дела установлено, что в ходе проведения аукциона запросов в части разъяснений положений применения инструкции по заполнению части 1 заявки на закупку, в уполномоченный орган, от участников не поступало. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что инструкция по заполнению 1 части заявки не вызвала затруднений у участников закупки.
По окончании срока подачи заявок до 10 часов 00 минут (время местное) «18» декабря 2015 года, согласно данным торговой площадке РТС-Тендер, на участие в электронном аукционе было подано две заявки с порядковыми номерами - № 1 и № 2
По результатам рассмотрения первых частей заявок, решением Комиссии по осуществлению закупок для государственных нужд Приморского края, обе заявки, в том числе и заявка участника с порядковым номером 1, были допущены к участию в электронном аукционе на право заключения государственного контракта, что свидетельствует о том, что инструкция по заполнению первой части заявки, в полной мере позволила участникам, указать параметры в соответствии с требуемыми показателями.
По результатам подведения итогов электронного аукциона, в соответствии с ФЗ №44-ФЗ, от оператора электронной площадки, уполномоченным органом были получены вторые части заявок участников электронного аукциона, согласно которым участником под № 1 являлось Акционерное Общество «Специализированное строительное управление», что само по себе свидетельствует о том, что участник, руководствуясь оспариваемой им инструкцией по заполнению первых частей заявок, изучив показатели установленные документацией об электронном аукционе, подал заявку на участи в соответствии с требованиями части 3 статьи 66 ФЗ №44-ФЗ и был допущен к участию в электронном аукционе.
По результатам рассмотрения вторых частей заявок участник под №1 - Акционерное Общество «Специализированное строительное управление» Аукционной комиссией был признан победителем аукциона в электронной форме на право заключение государственного контракт на выполнение работ по содержанию автомобильной дороги общего пользования регионального и межмуниципального значения Приморского края Артем-Находка-порт Восточный на участке км 0 по км 15 и дорожных сооружений на ней по I климатическому району в Артемовском городском округе в рамках реализации подпрограммы № 2 "Развитие дорожной отрасли в Приморском крае на 2013 - 2017 годы".
28.12.2015 произведен сбор технической информации с Интернет сайта, размещённого по адресу http://www.rts-tender.ru/, с личного кабинета уполномоченного органа - Департамента государственного заказа Поморского края. В папке по аукциону № 0120200004715000731, во вкладке «Протокол итогов аукциона 0120200004715000731», размещена информация об участниках вышеуказанного аукциона. По результатам осмотра был составлен протокол осмотра доказательств №1п-3052 и выполнен скриншот страницы личного кабинета.
На основании изложенного, суд пришел к выводу, что документация об аукционе была составлена в соответствии с ФЗ №44-ФЗ, инструкция по заполнению первых частей заявок позволила участникам безошибочно заполнить установленные заказчиком требования.
При указанных обстоятельствах суд приходит к выводу о недоказанности антимонопольным органом в нарушение положений части 1 статьи , части 5 статьи Раздел III. Производство в арбитражном суде первой инстанции по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений > Глава 24. Рассмотрение дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц > Статья 200. Судебное разбирательство по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц" target="_blank">200 АПК РФ обоснованности и правомерности вынесения оспариваемого решения в отношении Департамента транспорта и дорожного хозяйства Приморского края в части нарушений части 6 статьи 31 и пункта 2 части 1 статьи 64 ФЗ №44-ФЗ.
В рассматриваемом случае несоответствующее закону решение антимонопольного органа нарушило права и законные интересы Департамента, так как указанным решением признано, что при проведении аукциона заказчик допустил нарушение ФЗ №44-ФЗ. Принятие антимонопольным органом решения о нарушении законодательства в сфере закупок может служить основанием для привлечения заказчика к административной ответственности.
В соответствии с частью 2 статьи Раздел III. Производство в арбитражном суде первой инстанции по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений > Глава 24. Рассмотрение дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц > Статья 201. Решение арбитражного суда по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц" target="_blank">201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.
При таких обстоятельствах суд находит требования заявителя подлежащими удовлетворению.
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи Налогового кодекса Российской заявитель как государственный орган, выступающий по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве заявителя, освобожден от уплаты государственной пошлины, в связи с чем вопрос о распределении судебных расходов судом не рассматривается.
Руководствуясь статьями - , Раздел III. Производство в арбитражном суде первой инстанции по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений > Глава 24. Рассмотрение дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц > Статья 201. Решение арбитражного суда по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц" target="_blank">201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
р е ш и л:
признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю по делу №792/04-2015 от 25.12.2015 в части нарушений: части 6 статьи 31 Закона №44-ФЗ; пункта 2 части 1 статьи 64 Закона №44-ФЗ, как несоответствующее Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
Решение подлежит немедленному исполнению.
Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.
Судья Голуб Е.И.
Суд:
АС Приморского краяИстцы:
ДЕПАРТАМЕНТ ТРАНСПОРТА И ДОРОЖНОГО ХОЗЯЙСТВА ПРИМОРСКОГО КРАЯ (ИНН: 2538030581 ОГРН: 1022501896438)Ответчики:
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО ПРИМОРСКОМУ КРАЮ (ИНН: 2540017193 ОГРН: 1022502277170)О правилах, по которым поставщиков включают в список квалификации по капитальному ремонту,
Какими способами заказчики закупают строительные услуги?
| Электронный аукцион |
С 23 марта 2016 действует новый аукционный перечень . В него включили почти все строительные работы. Исключение сделано только для опасных, технически сложных и уникальных зданий и дорог. В документах закупки заказчик перечисляет все допуски, разрешения и лицензии, которые участник должен прикрепить к заявке. Убедитесь, что у вас есть нужные документы и они действительны. Если для вашего вида деятельности допуск не нужен, заказчик не имеет права его требовать. В интересах участника соблюдать закон, получая допуск. Например, СРО может закрыть глаза на то, что у вас не указана предельная цена, на которую вы можете заключать контракты. Но заказчик отклонит заявку, если заметит, что СРО выдала допуск не по правилам. Требования к выдаче допусков СРО есть в постановлении № 207 (Прим. ред: С 1 июля 2017 года участнику госзакупки достаточно подтвердить членство в саморегулируемой организации. Допуски СРО не требуют. Для контрактов с НМЦ меньше 3 млн руб. на строительство, реконструкцию и капремонт не потребуется даже членство в СРО.) Иногда заказчик устанавливает избыточные требования. Например, просит предоставить допуск СРО на генподряд. Но участники, которые будут исполнять все работы своими силами, могут его не предоставлять. Если возникнет спор, то скорее всего, ФАС встанет на сторону поставщика. Может ли заказчик объединять в одну закупку несколько разноплановых работ: инженерные изыскания, реконструкцию объектов культурного наследия, монтаж лифтов? По мнению ФАС, включать в одну закупку строительные работы и установку оборудования можно, если это оборудование функционально и технологически связано с объектом строительства. Например, если начать монтаж лифтов одновременно с возведением здания, это сэкономит время. Если связи нет, можно обратиться в ФАС с жалобой на ограничение конкуренции. Например, в закупке на разноплановые работы при реставрации дома Трубецкой-Бове в Москве признали обоснованной. Дополнительные требованияВ конкурсе с ограниченным участием заказчики предъявляют к участнику закупки дополнительные требования :
Кроме списка оборудования, заказчик перечисляет в техзадании документы, которые подтверждают квалификацию участника. Например:
Требовать больше, чем перечислено в техзадании, заказчик не может. Но если каких-то из перечисленных документов не будет, заявку отклонят. Риски при подготовке заявкиВнимательно читайте даже очень объемную документацию. Без этого вы не сможете оценить свои возможности и затраты на работу. Неудобный формат документацииДокументы должны быть в копируемом виде. Некопируемые объемные техзадания — один из признаков аффилированной закупки:
Наш клиент отказался участвовать в этой закупке. Во-первых, потому что на редактирование информации ушло бы много времени. Во-вторых, заказчик скорее всего уже определил для себя потенциального поставщика. В декабре 2016 года ФАС опубликовала разъяснение . Публиковать некопируемые документы или защищать их паролем — это административное правонарушение. Можно ссылаться на документ в запросах на разъяснения или жалобах на заказчика. Избыточные и противоречивые требованияТребования к строительным работам и материалам опираются на ГОСТы, СНиПы и СанПиНы. Проблема в том, что заказчик может указать неверные или недействующие ГОСТы, скрыть часть требований или, наоборот, выставить избыточные. Например, в этой закупке (документ «ЭА на АНИШ»), заказчик подробно описал свойства щебня, которые производитель не указывает в техпаспорте. Поставщик сможет выяснить только из лабораторных испытаний, обладает ли его партия щебня нужными характеристиками. Письмо ФАС запрещает заказчику указывать в техзадании параметры товара, которые поставщик проверит только в лаборатории. Если столкнулись с такой закупкой, подавайте запрос разъяснений заказчику, ссылаясь на указанное письмо. Если не подействует, жалуйтесь в ФАС. Важно, что применять это письмо в работе обязаны все территориальные УФАС в России. Другой случай. Заказчик указывает в техзадании диапазонное значение толщины древесной плиты, из которой должны быть сделаны школьные парты: от 13 до 30 мм. Поставщик указывает в заявке толщину столов, которые планирует поставлять, — 28 мм. Его заявку отклоняют, потому что по ГОСТУ 22046-2002 верхний показатель толщины — 25 мм. Упомянутое письмо ФАС запрещает указывать параметры, которые выходят за параметры ГОСТа. Чтобы у заказчика не было повода отклонить вашу заявку, нужно знать актуальные ГОСТы на свою продукцию. Если заказчик указывает неверные параметры, подавайте запрос на разъяснения, а затем жалобу в ФАС со ссылкой на письмо и правильный ГОСТ. К каждому техзаданию прилагается инструкция. Мы рекомендуем делать все по инструкции, даже если она противоречит здравому смыслу или нормам русского языка. Например, в этой закупке требовалась шпатлевка плотностью около 1,7 кг/л и акриловая грунтовка с массовой долей нелетучих веществ примерно 28 % (Сведения о товарах). В русском языке « около» и «примерно» — синонимы, но в инструкции у них разные значения. «Около» — значит, параметры материала могут быть в пределах меньше 10% от значения, указанного в техзадании. «Примерно»— в пределах больше 10% от указанного значения. Скрытые работы и требованияЕсли есть возможность, обязательно выезжайте на место будущего строительства. Заказчик может случайно или намеренно скрыть дополнительные работы. Например, в закупке на строительство зимней дороги выигравшему поставщику пришлось, кроме строительства, вырубать кусты. Заказчик это, естественно, не оплачивал. Запросы разъяснений нужно подавать официально. Во-первых, заказчик не обязан отвечать на вопросы устно, а во-вторых, даже если вы о чем-то договоритесь по телефону, на деле заказчик свои обещания может не выполнить. Если вам непросто подготовить сложную и объемную заявку на строительные работы, обратитесь в Центр сопровождения торгов СКБ Контур. Команда много работает с закупками в сфере строительства и ремонта. |
